{"id":1557,"date":"2019-04-12T05:26:58","date_gmt":"2019-04-12T05:26:58","guid":{"rendered":"http:\/\/tayros.bg\/?p=1557"},"modified":"2019-04-12T05:32:05","modified_gmt":"2019-04-12T05:32:05","slug":"un-server-puo-essere-considerato-una-stabile-organizzazione","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/tayros.bg\/index.php\/2019\/04\/12\/un-server-puo-essere-considerato-una-stabile-organizzazione\/","title":{"rendered":"A quali condizioni un server pu\u00f2 essere considerato una stabile organizzazione"},"content":{"rendered":"

\"\"<\/a><\/p>\n

\u00c8 configurabile una \u201cstabile organizzazione<\/strong>\u201d, quando un\u2019impresa, nello svolgimento di una propria attivit\u00e0 di commercio elettronico, si avvale di un server posizionato in un’altro Stato<\/strong>?<\/p>\n

L\u2019OCSE<\/strong> ha trattato la questione nel Commentario al Modello di Convenzione contro le doppie imposizioni<\/strong>.<\/p>\n

A questo proposito pu\u00f2 essere utile riportare integralmente la parte del commentario all’art. 5 (Stabile Organizzazione) del Modello di Convenzione contro le doppie imposizioni, paragrafo 7<\/strong>, in cui vengono trattate le problematiche,\u00a0 in tema di definizione di stabile organizzazione, del commercio elettronico, dell’attivit\u00e0 dei siti web e della gestione dei server.<\/p>\n

Commercio elettronico<\/em><\/strong><\/p>\n

42.1 Si \u00e8 discusso se il semplice uso nel commercio elettronico\u00a0di apparecchiature informatiche in un Paese possa costituire un<\/strong><\/em>
\nstabile organizzazione. Questa domanda solleva una serie di problemi in relazione alle disposizioni dell’articolo<\/strong>.<\/em>
\n42.2 Mentre un luogo in cui l’apparecchiatura automatizzata \u00e8 gestita da un’azienda pu\u00f2 costituire una stabile organizzazione nel Paese in cui \u00e8 situata (vedi sotto), la distinzione deve essere fatta tra le apparecchiature informatiche, che possono essere installate e\u00a0<\/strong><\/em>posizione in modo da costituire una stabile organizzazione in determinate circostanze, e i dati e il software utilizzati o memorizzati su tale apparecchiatura<\/strong>. Per esempio,\u00a0<\/em>un sito Internet, che \u00e8 una combinazione di software e dati elettronici, non pu\u00f2 di per s\u00e9 costituire una propriet\u00e0 tangibile<\/strong>. Non ha una posizione che pu\u00f2 costituire una “sede di attivit\u00e0” in quanto non esiste “struttura come sede o, in alcuni casi, macchinari o attrezzature<\/strong> ” (vedere paragrafo 2 sopra) per quanto riguarda il software ed i dati che costituiscono quel sito web. D’altra parte, il server su cui il sito web \u00e8 memorizzato e attraverso il quale \u00e8 accessibile \u00e8 un pezzo di equipaggiamento avendo una posizione fisica e tale ubicazione pu\u00f2\u00a0 quindi costituire una “sede fissa di attivit\u00e0” dell’azienda che gestisce quel server<\/strong>.<\/em>
\n42.3 La distinzione tra un sito web e il server su cui \u00e8 memorizzato e utilizzato il sito web \u00e8 importante poich\u00e9 l’azienda che gestisce il server potrebbe essere diversa dall’azienda che svolge attivit\u00e0 commerciale attraverso il sito web. Ad esempio,\u00a0 \u00e8\u00a0comune per il sito web attraverso il quale un’impresa svolge la propria attivit\u00e0\u00a0<\/em>essere ospitato sul server di un Internet Service Provider (ISP). Sebbene l’importo\u00a0 pagato all’ISP in base a tali accordi pu\u00f2 essere basato sulla quantit\u00e0 di spazio su disco utilizzato per memorizzare\u00a0<\/em>il software e i dati richiesti dal sito web, in genere questi contratti non risultano nel server e la sua posizione \u00e8 a disposizione dell’impresa (vedere il paragrafo 4 sopra), anche se l’impresa \u00e8\u00a0 in grado di determinare che il suo sito web deve essere\u00a0<\/strong><\/em>ospitato su un server particolare in una particolare posizione. In tal caso, l’impresa non ha\u00a0 nemmeno una presenza fisica in quella posizione poich\u00e9 il sito web non \u00e8 tangibile.\u00a0 In questi casi, non si pu\u00f2 ritenere che l’impresa abbia acquisito una sede commerciale\u00a0<\/em><\/strong>in virt\u00f9 di tale accordo di accoglienza. Tuttavia, se l’impresa che svolge attivit\u00e0 attraverso un sito web ha il server a sua disposizione, ad esempio possiede (o affitta) e gestisce il server su cui \u00e8 archiviato e utilizzato il sito Web, il luogo in cui si trova il server si trova potrebbe costituire una stabile organizzazione dell’impresa se sono soddisfatti altri requisiti dell’articolo<\/strong>.<\/em>
\n42.4 Le apparecchiature informatiche in un determinato luogo possono costituire una stabile organizzazione\u00a0se soddisfano il requisito di fissit\u00e0. Nel caso di un server, non \u00e8 rilevante\u00a0 la possibilit\u00e0 che il server venga spostato, ma che sia effettivamente\u00a0<\/strong><\/em>mosso. Per costituire una sede fissa, \u00e8 necessario localizzare un server in un certo luogo per un periodo di tempo sufficiente<\/strong> in modo da essere ricompreso nel significato del paragrafo 1.<\/em>
\n42.5 Un altro problema \u00e8 se si pu\u00f2 dire che l’attivit\u00e0 di un’impresa sia interamente o in parte effettuata in un luogo in cui l’azienda dispone di attrezzature come un server a sua disposizione. La questione se l’attivit\u00e0 di un’impresa \u00e8 interamente o in parte effettuata attraverso tali apparecchiature deve essere esaminata caso per caso, considerando se si pu\u00f2 affermare che, a causa di tali attrezzature, l’impresa ha strutture a sua disposizione dove sono svolte le funzioni aziendali dell’impresa.<\/em>
\n42.6 Quando un’impresa gestisce apparecchiature informatiche in un luogo particolare, pu\u00f2 esistere una stabile organizzazione anche se non vi \u00e8 personale di tale impresa adibito in quella posizione per il funzionamento dell’apparecchiatura<\/strong>. La presenza di personale<\/em>
\nnon \u00e8 necessaria per considerare che un’impresa svolga in tutto o in parte la propria attivit\u00e0 in un luogo in cui il personale non \u00e8 effettivamente tenuto a svolgere attivit\u00e0 commerciali presso\u00a0<\/em>quella location. Questa conclusione si applica al commercio elettronico nella stessa misura in cui si applica rispetto ad altre attivit\u00e0 in cui l’apparecchiatura opera automaticamente,\u00a0<\/em>per esempio, attrezzature di pompaggio automatiche utilizzate nello sfruttamento delle risorse naturali.<\/em>
\n42.7 Un altro problema riguarda il fatto che non si pu\u00f2 ritenere che una stabile organizzazione possa esistere qualora le operazioni di commercio elettronico effettuate mediante apparecchiature informatiche in un determinato luogo di un paese siano limitate alle attivit\u00e0 preparatorie o ausiliarie<\/strong> di cui al paragrafo 4. La questione se determinate attivit\u00e0 svolte in tale sede rientrino nel paragrafo 4 deve essere esaminata caso per caso tenendo conto delle varie funzioni svolte dall’impresa attraverso tale apparecchiatura. Esempi di attivit\u00e0 che sarebbero generalmente considerate come preparatorie o ausiliarie sono:<\/em>
\n– fornire un collegamento di comunicazione – molto simile a una linea telefonica – tra fornitori e clienti;<\/em>
\n– pubblicit\u00e0 di beni o servizi;<\/em>
\n– trasmissione delle informazioni attraverso un server mirror per motivi di sicurezza ed efficienza;<\/em>
\n– raccolta di dati di mercato per l’impresa;<\/em>
\n– fornitura di informazioni.<\/em>
\n42.8 Qualora, tuttavia, tali funzioni costituiscano di per s\u00e9 una parte essenziale e significativa dell’attivit\u00e0 economica dell’impresa nel suo insieme, o laddove altre attivit\u00e0 essenziali dell’impresa siano svolte attraverso l’attrezzatura informatica<\/strong>, queste andrebbero oltre le attivit\u00e0 previste al paragrafo 4 e se l’apparecchiatura costituisse una sede fissa<\/strong> dell’impresa<\/strong> (come discusso ai paragrafi da 42.2 a 42.6 sopra), vi sarebbe una stabile organizzazione<\/strong>.<\/em>
\n42.9 Ci\u00f2 che costituisce le funzioni di base per una determinata impresa dipende chiaramente dalla natura dell’attivit\u00e0 svolta da tale impresa. Ad esempio, alcuni ISP sono impegnati a gestire i propri server allo scopo di ospitare siti Web o altre applicazioni per altre imprese. Per questi ISP, il funzionamento dei loro server per\u00a0fornire servizi ai clienti \u00e8 una parte essenziale della loro attivit\u00e0 commerciale e non pu\u00f2 essere considerato propedeutica o ausiliare. Un esempio diverso \u00e8 quello di un’impresa (a volte indicata come “e-tailer”) che svolge l’attivit\u00e0 di vendita di prodotti tramite Internet. In tal caso, l’impresa non \u00e8 nel business dei server operativi e il semplice fatto che possa farlo in un determinato luogo non \u00e8 affatto la conclusione che le attivit\u00e0 svolte in quella sede sono pi\u00f9 che preparatorie e ausiliarie. Ci\u00f2 che deve essere fatto in questo caso \u00e8 esaminare la natura delle attivit\u00e0 svolte in quel luogo alla luce dell’attivit\u00e0 svolta dall’impresa. Se queste attivit\u00e0 sono meramente\u00a0<\/em>preparatorie o ausiliarie dell’attivit\u00e0 di vendita di prodotti su Internet (ad esempio, la posizione \u00e8 utilizzata per gestire un server\u00a0<\/em>che ospita un sito web che, come spesso accade, \u00e8 utilizzato esclusivamente per la pubblicit\u00e0, che visualizza un catalogo di prodotti o che fornisce informazioni a potenziali clienti), si applicher\u00e0 il paragrafo 4 e la sede non costituir\u00e0 una sede permanente.<\/em>
\nSe, tuttavia, le funzioni tipiche relative a una vendita vengono eseguite in quella sede (ad esempio, la conclusione del contratto con il cliente, l’elaborazione del pagamento e la consegna dei prodotti vengono eseguite automaticamente attraverso l’apparecchiatura che si trova l\u00ec), queste attivit\u00e0 non possono essere considerate meramente preparatorie o ausiliarie.<\/em>
\n42.10 Un ultimo problema \u00e8 se il paragrafo 5 pu\u00f2 essere applicato per ritenere che un ISP costituisca una stabile organizzazione. Come gi\u00e0 notato, \u00e8 frequente che gli ISP forniscano il servizio di hosting dei siti Web di altre imprese sui propri server. Pu\u00f2 quindi sorgere la questione se il paragrafo 5 possa essere applicato per ritenere che tali ISP costituiscano stabili organizzazioni delle imprese che svolgono attivit\u00e0 di commercio elettronico attraverso siti web gestiti tramite i server di propriet\u00e0 e gestiti da questi ISP. Mentre questo potrebbe essere il caso in circostanze molto insolite, il paragrafo 5 sar\u00e0 generalmente\u00a0non \u00e8 applicabile in quanto gli ISP non costituiranno un agente delle imprese a cui appartengono i siti Web, poich\u00e9 non avranno l’autorit\u00e0 per concludere contratti a nome di tali imprese e non concluderanno regolarmente tali contratti o perch\u00e9 costituiranno agenti indipendenti agendo nel corso ordinario del loro affari, come dimostra il fatto che ospitano i siti web di molte diverse imprese. \u00c8 anche chiaro che dal momento che il sito web\u00a0<\/em>attraverso il quale un’impresa svolge la propria attivit\u00e0 non \u00e8 di per s\u00e9 una “persona” come definita all’articolo 3, paragrafo 5 non pu\u00f2 applicare per ritenere che una stabile organizzazione esista in virt\u00f9 del fatto che il sito web \u00e8 un agente dell’impresa ai fini di tale paragrafo.<\/em><\/p>\n

Una prima distinzione operata nel commentario \u00e8 tra un semplice sito internet ed il server su cui \u00e8 posizionato. U<\/strong>n sito Internet, combinazione di software e dati elettronici, non pu\u00f2 di per s\u00e9 costituire una stabile organizzazione<\/strong>. Al contrario il server su cui il sito web \u00e8 memorizzato e attraverso il quale \u00e8 accessibile ha una posizione fisica che pu\u00f2 costituire una “sede fissa di attivit\u00e0” dell’azienda che lo gestisce.\u00a0<\/strong><\/p>\n

Tuttavia, se l’impresa che svolge attivit\u00e0 attraverso un sito web, non ha semplicemente a sua disposizione uno spazio sul server, ma ha il server a sua disposizione, ad esempio possiede (o affitta) e gestisce il server su cui \u00e8 archiviato e utilizzato il sito Web, il luogo in cui si trova il server si trova potrebbe costituire una stabile organizzazione dell’impresa se sono soddisfatti altri requisiti, come quello\u00a0di fissit\u00e0.<\/strong> Nel caso di un server, non \u00e8 rilevante\u00a0 la possibilit\u00e0 che il server venga spostato, ma che sia effettivamente\u00a0mosso<\/strong>. Per costituire una sede fissa, \u00e8 necessario localizzare un server in un certo luogo per un periodo di tempo sufficiente<\/strong>.<\/p>\n

Quando un’impresa gestisce apparecchiature informatiche in un luogo particolare pu\u00f2 esistere una stabile organizzazione anche se non vi \u00e8 personale\u00a0 adibito al suo funzionamento.<\/strong><\/p>\n

Di contro, non si pu\u00f2 ritenere che una stabile organizzazione possa esistere qualora le operazioni di commercio elettronico siano limitate ad attivit\u00e0 preparatorie o ausiliarie<\/strong>.<\/p>\n

Qualora, tuttavia, tali attivit\u00e0 costituiscano una parte essenziale e significativa dell’attivit\u00e0 economica dell’impresa nel suo insieme, o laddove altre attivit\u00e0 essenziali dell’impresa siano svolte attraverso l’attrezzatura informatica<\/strong>, e\u00a0se l’apparecchiatura costituisse una sede fissa<\/strong> dell’impresa<\/strong> (come nel caso di un server interamente a disposizione dell’azienda che soddisfa il requisito della fissit\u00e0 per un certo lasso di tempo), vi sarebbe una stabile organizzazione.<\/strong><\/p>\n

Di medesimo avviso \u00e8\u00a0l\u2019Agenzia delle Entrate<\/strong>, che con Risoluzione n. 119\/E\/2007<\/a><\/strong>\u00a0(Istanza d’interpello – Attivit\u00e0 di commercio elettronico svolta da soggetto non residente per mezzo di server localizzato in Italia – Requisiti per la sussistenza della stabile organizzazione)<\/em>, ha precisato che se un soggetto non residente svolge la propria attivit\u00e0 commerciale attraverso un server di suo utilizzo esclusivo, installato per un tempo indefinito in Italia, allora si \u00e8 alla presenza di una stabile organizzazione e, quindi, i suoi eventuali proventi devono essere tassati in Italia<\/strong>.<\/p>\n

At al proposito riportiamo uno stralcio della Risoluzione:
\n“I commi 4 e 5 dell’articolo 162 del T.U.I.R. recependo,<\/em>
\nsostanzialmente, l’orientamento dell’OCSE confermano che “non costituisce<\/em>
\ndi per se’ stabile organizzazione la disponibilita’ a qualsiasi titolo di<\/em>
\nelaboratori elettronici e relativi impianti ausiliari che consentano –<\/em>
\nsemplicemente – la raccolta e la trasmissione di dati ed informazioni<\/em>
\nfinalizzati alla vendita di beni e servizi” (cfr. art. 162, comma 5). Ai<\/em>
\nfini della configurazione della stabile organizzazione e’ necessaria,<\/em>
\ninfatti, la piena ed esclusiva disponibilita’ dell’apparecchiatura da parte<\/em>
\ndel soggetto non residente per un periodo tale da configurare il presupposto<\/em>
\ndella fissita’ e lo svolgimento attraverso di essa di attivita’ ritenute<\/em>
\nprincipali nell’ambito dell’attivita’ complessiva dell’impresa, restando<\/em>
\nesclusa la sussistenza della stabile organizzazione quando “l’attivita’<\/em>
\ndella sede fissa nel suo insieme (…) abbia carattere preparatorio o<\/em>
\nausiliare” (cfr. art. 162, comma 4).<\/em>
\nSi ritiene, al riguardo, non preparatoria o ausiliare, ma espressione<\/em>
\ndiretta dell’attivita’ principale esercitata, l’utilizzo di una<\/em>
\napparecchiatura rilevante come bene strumentale che consenta di<\/em>
\ncommercializzare i beni-merce dell’azienda. “<\/em><\/p>\n

La Corte di Cassazione<\/strong>, sezione V<\/strong>, con la sentenza n. 5649 del 20.03.2015<\/a><\/strong> ha precisato che \u201cIn materia di imposte dirette, la mera introduzione di un sistema informatico avanzato non \u00e8, di per s\u00e9, un elemento sufficiente a configurare una stabile organizzazione in Italia di un\u2019impresa estera. Per dar vita ad una stabile organizzazione, occorre che il personale a disposizione, potendo fare affidamento sul predetto strumento di elaborazione e fornitura di dati, sia in grado di svolgere una pi\u00f9 ampia attivit\u00e0 di commercializzazione sul territorio nazionale<\/strong><\/em>\u201d.<\/p>\n

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