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Il Diritto societario della Giurisdizione (Bailiwick) di Guernsey

Il Diritto societario della Giurisdizione (Bailiwick) di Guernsey

La Companies-(Guernsey)-Law-2008  e le successive modifiche hanno modernizzato il regime delle società della giurisdizione (Bailiwick) di Guernsey e hanno consolidato tutta la legislazione societaria, inclusa quella relativa alle cell companies, all’assistenza finanziaria, ai riacquisti delle azioni proprie, alle fusioni. La legge sulle società intende essere flessibile per garantire che le società di Guernsey rimangano attraenti rispetto ai loro concorrenti offshore.

Registro delle imprese online

Guernsey offre un registro elettronico delle imprese (Guernsey Registry).

L’archiviazione delle comunicazioni aziendali, come le risoluzioni appropriate e le convalide annuali, vengono effettuata online. Le informazioni di base sull’azienda possono essere ricercate online gratuitamente. Informazioni aziendali più dettagliate possono essere ricercate online da fiduciari autorizzati, noti come “fornitori di servizi aziendali” (Corporate Service Providers (CSP)).

Tipi di società di Guernsey

I tipi di società disponibili a Guernsey si dividono in due categorie, ovvero non-cellular e cellular.

L’art. 2. della Companies-(Guernsey)-Law-2008 specifica quali sono le tipologie di società che possono essere costituite nella giurisdizione di Guernsey

“(1) Una società può essere:

(a) una  cell company, che può essere:

(i) una a protected cell company, o

(ii) una  incorporated cell company,

(b) una incorporated cell di una incorporated cell company,

O

(c) una società che non è nessuna delle precedenti (una società non cellulare).

(2) Per quanto riguarda la responsabilità dei suoi soci (liability of its members), una società può essere:

(a) limited  (a responsabilità limitata) –

(i) per azioni (by shares), o

(ii) tramite garanzia,

(b) unlimited, o

(c) di responsabilità mista (of mixed liability).

(3) Dove viene utilizzata la parola “società” senza ulteriori informazioni qualifica nella presente Legge e, a meno che il contesto non richieda diversamente, significa qualsiasi tipologia di società di cui ai commi (1) o (2).”

Protected cell company (PCC)

Una Protected cell company (PCC) di Guernsey è un’unica persona giuridica. È una società con un consiglio di amministrazione, un atto costitutivo e uno statuto e un numero di registrazione della società.

Un Protected cell company (PCC) comprende un nucleo e un numero qualsiasi di celle. Le attività che non sono comprese in una cella sono considerate comprese nel nucleo. Non sono richiesti processi normativi o di archiviazione per creare una cella di un Protected cell company (PCC). Le cellule possono essere create semplicemente con una delibera del consiglio di amministrazione della PCC. Tuttavia, se la PCC è regolamentata, possono essere applicate altre considerazioni.

La questione chiave che differenzia un PCC da un’azienda tradizionale (non cellulare) è la segregazione delle sue attività. Un PCC è in grado di limitare la propria responsabilità in relazione a un particolare contratto a un pool specifico di attività piuttosto che esporre tutte le attività del PCC alla responsabilità in relazione a ogni contratto, come sarebbe il caso di una società non cellulare.

Quando una PCC stipula, gli amministratori della PCC devono identificare il pool di attività a cui la controparte farà ricorso in relazione a tale contratto. Quel pool di attività può comprendere una cellula o il nucleo del PCC. Per impostazione predefinita, qualsiasi responsabilità non imputabile a una cella di un PCC si attribuisce automaticamente al nucleo.

La responsabilità dei membri di una società dipenderà dal tipo di società:

  1. non-cellular company:
    • Limited by Shares: il tipo più comune di società, una società per azioni ha un capitale sociale e i suoi membri (azionisti) hanno una responsabilità limitata per cui qualsiasi responsabilità per i debiti della società è limitata all’importo (se presente) non pagato sulle azioni detenute
    • limited by guarantee (LBG): una LBG può, ma non deve, avere un capitale sociale. Anche la responsabilità per i debiti di LBG è limitata, ma nel caso di un LBG, la responsabilità è limitata all’importo garantito versato dai suoi membri di garanzia, vale a dire l’importo che un membro di garanzia ha accettato di contribuire alle attività di LBG in caso di sua scioglimento (che continua per un anno dopo aver cessato di essere membro)
    • con unlimited liability: simile a una LBG, una società a responsabilità illimitata può avere un capitale sociale (ma non è obbligata) tuttavia la responsabilità dei suoi membri è illimitata sia mentre sono membri della società sia per un anno dopo aver cessato di esserne membri
    • con mixed liability: una società a responsabilità mista offre la possibilità di avere un capitale sociale (se preferito) e una varietà di diversi tipi di membri, ad esempio membri di garanzia, membri illimitati e azionisti (se ha capitale sociale). La responsabilità dei soci può essere prevista dall’atto costitutivo della società o, in mancanza, la responsabilità dei soci sarà solidale nella misura massima della loro responsabilità.
  1. una cellular company with limited liability:
    • una protected cell company (PCC): una PCC è una società che ha un nucleo non cellulare e celle separate. È un’unica persona giuridica; tuttavia le celle protette (una cella) non lo sono (sebbene ogni cella debba avere il proprio nome o designazione e avere il proprio capitale di cella). Gli asset in un PCC possono essere o ‘cellulari’, cioè attribuibili a una particolare cella o ‘non cellulari’, cioè asset fondamentali. Fatte salve alcune eccezioni, le attività di una cella non sono disponibili per azionisti o creditori di un’altra cella, né per azionisti o creditori del nucleo. Le attività detenute dal PCC che non sono detenute distintamente da una particolare cella sono considerate attività del nucleo
    • una incorporated cell company (ICC): una ICC è una società con la capacità di creare proprie cellule incorporate (incorporated cells (IC) ) come parte della propria struttura aziendale allo scopo di segregare e proteggere i beni delle cellule incorporate. Un ICC si basa sugli stessi principi di un PCC in quanto un ICC può comprendere qualsiasi numero di IC tuttavia, a differenza di una cella protetta di un PCC, un IC è una singola persona giuridica separata dal suo ICC con molti degli attributi di una  non-cellular company.

Company Limited by Shares

Come abbiamo visto una Company limited by shares è una

  • non-cellular company
  • limited by shares.

La Company limited by shares è prevista dall‘art. 6 della Companies-(Guernsey)-Law-2008 ed è il tipo più comune di società utilizzato nella giurisdizione di Guernsey.

La Company limited by shares

  • è una società per azioni ed ha un capitale sociale
  • ed i suoi membri (azionisti) hanno una responsabilità limitata per cui qualsiasi responsabilità per i debiti della società è limitata all’importo (se presente) non pagato sulle azioni detenute

Company llimited by guarantee

Come abbiamo visto una Company limited by guarantee è una

  • non-cellular company
  • limited by guarantee.

La Company limited by guarantee è prevista dall’art. 7 della Companies-(Guernsey)-Law-2008

La Company limited by guarantee

  • è una società per azioni e può, ma non deve, avere un capitale sociale
  • ed i suoi membri (azionisti) hanno una responsabilità limitata  all’importo garantito versato dai suoi membri di garanzia, vale a dire l’importo che un membro di garanzia ha accettato di contribuire alle attività di limited by guarantee in caso di sua scioglimento (che continua per un anno dopo aver cessato di essere membro)

Costituzione societaria

L’incorporazione di una società di Guernsey può essere organizzata solo da un Corporate Service Providers (CSP) e viene elaborata online utilizzando il portale dei servizi online del Registro. Una costituzione societaria standard richiede 24 ore dal punto di applicazione, che può essere effettuata una volta  ricevuta la documentazione richiesta, debitamente completata e firmata e i requisiti di verifica del cliente sono stati soddisfatti. In casi appropriati, e per una tariffa più elevata, una società di Guernsey può essere costituita in sole due ore o 15 minuti.

Si noti che per la costituzione di cellular companies è necessario il consenso della Guernsey Financial Services Commission (the Commission) .

Lo statuto

Lo statuto stabilisce le norme per l’amministrazione di una società. Il Registro fornisce un modulo standard di articoli che deve essere utilizzato quando una società viene costituita in 15 minuti. In alternativa articoli su misura, nel qual caso gli articoli standard del Registro devono essere espressamente disapplicati. La legge sulle società consente di rafforzare le disposizioni negli articoli sia al momento dell’incorporazione che successivamente mediante modifica soggetta a delibera unanime dei membri.

Sede legale e ragione sociale

Una società di Guernsey deve avere una sede legale a Guernsey a cui possono essere indirizzate comunicazioni e avvisi, presso la quale deve essere esposto il nome della società e dove deve essere tenuto il registro dei membri. Alcuni componenti del suo nome sono obbligatori, ad esempio “Limited” o equivalente, nel caso di una company limited by shares, e “PCC” o equivalente, nel caso di una protected cell company (PCC). Inoltre, una società di Guernsey può essere costituita o registrarsi con un nome alternativo, che non deve necessariamente essere il nome principale, espresso in alfabeto, caratteri o caratteri non romani. È possibile richiedere al Registrar di riservare una ragione sociale, prima della costituzione o su una domanda di modifica della ragione sociale, per un periodo di tre mesi a fronte di un piccolo contributo.

Trasferimento, fusione e conversione

Da alcuni anni Guernsey dispone di una base legale per la migrazione aziendale che consente alle società di Guernsey di trasferirsi da Guernsey e alle società non di Guernsey di trasferirsi a Guernsey. Inoltre, una società di Guernsey può fondersi con una o più altre società e continuare come un’unica società, a condizione che nel caso di società diverse da Guernsey la legge della loro giurisdizione di costituzione lo consenta. La legge sulle società consente anche la conversione di società, sia in merito al loro cellular status, ad esempio una non-cellular company può essere convertita in una cellular company e viceversa, o con la responsabilità dei suoi membri, ad esempio una limited liability company può trasformarsi in una società a mixed liability .

Oggetti illimitati e ratifica

A meno che l’atto costitutivo (Memorandum) di una società non disponga diversamente, i suoi oggetti saranno illimitati e le sue azioni non saranno messe in discussione sulla base della mancanza di capacità. La legge sulle società prevede espressamente il potere per i membri di ratificare qualsiasi condotta di un amministratore che ecceda i suoi poteri o costituisca negligenza, inadempienza, violazione dei doveri o violazione della fiducia in relazione alla società.

Soci e amministratori

Una società di Guernsey deve avere almeno un membro e almeno un amministratore. Può, ma non è necessario, avere un segretario. Prima di poter essere nominati come tali, gli amministratori devono essere iscritti in un registro separato degli amministratori tenuto dal Conservatore del registro e dichiarare di essere idonei a essere nominati amministratori ai sensi del diritto societario. Ciò significa semplicemente che non sono stati squalificati a Guernsey (o altrove) a causa di cattiva condotta o inidoneità e che non sono minorenni.

Indennità degli amministratori

Un amministratore non può essere esonerato o indennizzato direttamente o indirettamente dalla sua società (o da una società collegata) in relazione a qualsiasi responsabilità sostenuta per negligenza, inadempienza, violazione dei doveri o violazione della fiducia. Una società può, tuttavia, acquistare e mantenere una copertura assicurativa per amministratori e funzionari.

Interessi degli amministratori

La legge sulle società include un regime legale per la divulgazione degli interessi degli amministratori. Laddove, nella peggiore delle ipotesi, l’interesse di un amministratore non sia comunicato al consiglio di amministrazione (il Consiglio) al momento di un’operazione, l’operazione può essere evitata entro tre mesi dalla data in cui la società è venuta a conoscenza dell’interesse a meno che è ratificato dagli azionisti o la società ha ricevuto il fair value per la transazione. Vi è, tuttavia, protezione per un terzo che tratta con la società in buona fede, a titolo oneroso e senza conoscenza della mancata divulgazione del suo interesse da parte dell’amministratore.

Risoluzioni e riunioni

Le risoluzioni dei membri di una società di Guernsey possono essere approvate in un’assemblea generale o come delibera scritta (diversa da una delibera per rimuovere un revisore) e devono essere approvate come delibera ordinaria, delibera speciale, delibera di rinuncia (che richiede una maggioranza del 90 per cento) o una risoluzione unanime. Le delibere non depositate entro il prescritto termine non sono nulle, ma costituiscono reato. A condizione che lo Statuto di una società lo consenta (o che i membri abbiano altrimenti concordato tale metodo di notifica), la Legge sulle società consente l’invio di avvisi ai membri per via elettronica, anche mediante pubblicazione sul sito Web della società.

Convalida annuale

Le società di Guernsey sono tenute a presentare una convalida annuale presso il Registro tra il 1° giugno e il 31 luglio di ogni anno contenente le informazioni aziendali di base aggiornate al 31 maggio precedente. Il mancato deposito della convalida annuale entro il 31 luglio comporta una penale (che sostituisce il precedente sistema di tasse di deposito tardivo).

Nessun Assembly General Meeting o audit

Una società di Guernsey, diversa dalle regulated companies e da alcune certain ‘large’ companies, può rinunciare all’obbligo di essere sottoposta a revisione contabile approvando una risoluzione di rinuncia dei membri. Ad eccezione del primo esercizio, ciò deve avvenire prima dell’inizio dell’esercizio della società in cui si applica. Tale esenzione può applicarsi a qualsiasi numero, oa un numero indefinito, di esercizi finanziari. Un’analoga delibera di rinuncia può essere approvata per esentare una società dall’obbligo di tenere un’assemblea generale (Assembly General Meeting). Tutte le delibere di rinuncia devono essere depositate in Cancelleria entro 30 giorni.

Capitale sociale

Non vi è alcun obbligo per una società di Guernsey di avere un capitale azionario autorizzato, sebbene possa farlo se si preferisce. Non ci sono dazi sui documenti dovuti per la costituzione di una società di Guernsey. Le azioni possono avere valore nominale o essere prive di valore nominale ed in entrambi i casi il corrispettivo ricevuto per l’emissione di un’azione deve essere versato in un unico conto capitale; non è necessario mantenere una riserva sovrapprezzo azioni separata.

Gli amministratori possono, nella misura in cui sono autorizzati dall’atto costitutivo o dallo statuto della società o da una delibera ordinaria della società, esercitare qualsiasi potere di una società di emettere azioni della società. Tale autorizzazione può indicare il numero massimo e/o il controvalore complessivo delle azioni da emettere e specificare la data, l’evento o la circostanza in cui tale autorizzazione scadrà o, in ogni caso, potrà essere illimitata.

Modello di solvibilità

Guernsey si è allontanata dalla dottrina del mantenimento del capitale che impediva a una società di pagare dividendi da fonti diverse dagli utili distribuibili o di pagare capitale agli azionisti tranne in caso di liquidazione. Invece, il diritto societario applica un modello di solvibilità e applica costantemente un test di solvibilità (vedi sotto).

Distribuzioni e dividendi

A condizione che gli amministratori abbiano verificato che la società soddisfi il test di solvibilità immediatamente dopo il momento del pagamento, i dividendi non devono essere pagati da alcun conto o fonte particolare e, in particolare, non devono essere pagati da utili o riserve distribuibili. Un test equivalente si applica ad altre ‘distribuzioni’ quali rimborsi, riacquisti di azioni proprie, riduzioni di capitale, emissioni gratuite e distribuzioni in caso di liquidazione.

Il test di solvibilità

Prima di effettuare pagamenti agli azionisti, una società di Guernsey deve soddisfare il test di solvibilità, che richiede che la società sia in grado di far fronte ai propri debiti e passività alla scadenza e abbia attività superiori alle proprie passività, e gli amministratori lo devono certificare. Nel caso di una regulated company devono essere soddisfatti anche gli eventuali requisiti per le risorse finanziarie della Guernsey Financial Services Commission (the Commission).

Nel valutare se una società supererà il test di solvibilità, gli amministratori devono tenere conto dei conti più recenti della società e di tutte le altre circostanze che sanno o dovrebbero sapere influenzare o potrebbero influenzare il valore delle attività e delle passività della società. Nel determinare il valore delle attività e delle passività, gli amministratori possono fare affidamento su valutazioni delle attività o stime delle passività ragionevoli nelle circostanze. Non vi è alcun obbligo esplicito di considerare le passività potenziali nell’ambito del test di solvibilità nel diritto societario sebbene, in particolare in relazione al test del bilancio, per una questione di buon governo societario, le passività potenziali dovrebbero essere prese in considerazione.

Se non viene seguita la procedura corretta o non vi sono ragionevoli motivi per certificare che il test di solvibilità è soddisfatto, gli amministratori possono essere personalmente responsabili di rimborsare il relativo dividendo o distribuzione se non può essere recuperato dai membri. Gli amministratori non sarebbero tuttavia tenuti a rimborsare una distribuzione qualora la società soddisfi il test di solvibilità immediatamente dopo che la distribuzione è stata effettuata.

Azioni rimborsabili e riacquisto di azioni proprie

Una società può emettere azioni rimborsabili o acquisire azioni proprie (comprese le azioni rimborsabili) a condizione che sia autorizzata dal proprio Memorandum o Statuto o, in caso di acquisizione di azioni, dai termini dell’emissione di tali azioni. Non è necessario che le azioni vengano acquisite da un particolare account o fonte.

Una società può riscattare un’azione (indipendentemente dal fatto che sia interamente versata o meno) a condizione che il riscatto non comporti l’assenza di membri della società. L’acquisto di azioni proprie può avvenire sia per mercato che per contratto, in ogni caso autorizzato con delibera ordinaria dei soci.

Azioni proprie

Una società può detenere fino al 100 per cento del numero totale di azioni emesse di qualsiasi classe di azioni come azioni proprie se autorizzata a farlo dall’Atto costitutivo o dallo Statuto o, salvo disposizione contraria contenuta nell’Atto costitutivo o dallo Statuto, un’ordinaria delibera e purché almeno una azione sia detenuta da persona diversa dalla società. In tal caso, i diritti relativi a tali azioni non possono essere esercitati e gli obblighi relativi a tali azioni non possono essere fatti valere, da o contro la società.

Assistenza finanziaria

Una società o una sua controllata può fornire assistenza finanziaria direttamente o indirettamente allo scopo di, o in connessione con, l’acquisizione di azioni della società, a condizione che la società segua la procedura per effettuare una distribuzione.

Acquisizioni

La legge sulle società consente lo squeeze out dei membri di minoranza da parte di un proposto acquirente che abbia accettato di acquisire non meno del 90% del valore delle azioni a cui si riferisce l’offerta. Ciò consentirà l’acquisizione forzosa delle restanti azioni. Il Panel per le acquisizioni e le fusioni del Regno Unito è stato formalmente nominato dai regolamenti sulle società (Appointment of Panel on Takeovers and Mergers) Regulations, 2009 per sovrintendere alle acquisizioni e alle fusioni delle società di Guernsey.

Schemi di compromesso o accordo

Esiste una disposizione legale per la sanzione giudiziaria di schemi di compromesso o accordo se una maggioranza del 75% in valore dei membri o dei creditori (a seconda dei casi) vota a favore.

Protezione dei membri

I soci possono rivolgersi al tribunale per le seguenti tutele:

  • un ordine che impedisce il compimento di un atto che esula dalle capacità della società o dai poteri degli amministratori
  • far annullare una variazione dei diritti di una classe di azionisti, o
  • per ordinare che gli affari della società siano, siano stati o si propongano di essere condotti in modo ingiustamente pregiudizievole per gli interessi dei soci in generale o di una parte dei suoi soci.

Cancellazione volontaria

La domanda di cancellazione volontaria di una società di Guernsey può essere presentata dal Consiglio e presentata al Registro online. La società sarà cancellata e sciolta due mesi dopo che il cancelliere ne avrà dato comunicazione al pubblico. La domanda non deve essere presentata se la società ha debiti insoluti. Inoltre, la domanda non può essere presentata se nei tre mesi precedenti la società ha cambiato denominazione sociale; commerciato o svolto attività commerciale; disposto per valore qualsiasi proprietà o diritto; impegnato in qualsiasi altra attività; se è attualmente parte in giudizio; se i suoi affari sono stati dichiarati en état de désastre; o il possesso o il controllo della sua proprietà o dei suoi affari è stato preso da o per conto dei creditori. Copia di tale domanda deve essere consegnata ai soci e agli eventuali dipendenti.

Amministrazione

La Corte può emettere un’ordinanza amministrativa nei confronti di una  Guernsey company (o di una cella di una protected cell company)  se ritiene che non soddisfi o possa non essere in grado di soddisfare il test di solvibilità. L’ordine avrà lo scopo di ottenere la sopravvivenza della società (o della cellula) e di tutta o parte della sua impresa, come un’azienda in funzionamento o una realizzazione più vantaggiosa delle attività della società (o della cellula) rispetto a una liquidazione .

Scioglimento

Una società può essere sciolta volontariamente con delibera ordinaria se, come stabilito nell’atto costitutivo o nello statuto, scade un periodo determinato per la durata della società o si verifica un evento in cui la società deve essere sciolta. In alternativa, una società può essere sciolta volontariamente con delibera speciale.

La Corte può liquidare una società in varie circostanze, incluso il caso in cui non sia in grado di pagare i propri debiti.

Commercio fraudolento e illecito

Un amministratore può essere colpevole dei reati di commercio fraudolento (in generale, svolgimento dell’attività della società con l’intento di frodare i creditori, sia della società che di qualsiasi altra persona, o per qualsiasi scopo fraudolento) e commercio illecito (dove un amministratore di una società che è stata posta in liquidazione per insolvenza non ha preso tutte le misure che avrebbe dovuto ragionevolmente prendere per ridurre al minimo la potenziale perdita per i creditori della società quando sapeva o avrebbe dovuto concludere che non vi erano ragionevoli prospettive che la società evitasse una liquidazione per insolvenza) .

Agente residente

La legge sulle società richiede che un Corporate Service Providers (CSP) o, se una società non ha un CSP, un amministratore individuale residente a Guernsey della società, debba essere nominato come “agente residente” di una società. L’agente residente è responsabile dell’adozione di misure ragionevoli per accertare l’identità dei beneficiari effettivi della società, in conformità con la legge sulla proprietà effettiva delle persone giuridiche (Beneficial Ownership of Legal Persons (Guernsey) Law, 2017), i cui dettagli devono essere registrati e conservati su base continuativa e che deve essere esibito, su richiesta, alle autorità. Le società (e le loro filiali) quotate in una borsa valori riconosciuta, le società di investimento aperte e chiuse (e le loro filiali) e le società regolamentate dalla Commissione non sono tenute ad avere un agente residente.

 

 

I Trust della giurisdizione di Guernsey

I Trust della giurisdizione di Guernsey

Validità di un Guernsey Trust

Nella legislazione italiana manca una disciplina specifica del trust, e ciò rende necessario il rinvio a una legge straniera per la sua regolamentazione. La scelta della legge applicabile è un aspetto molto delicato, che non deve essere sottovalutato per le conseguenze che può avere sul funzionamento del trust costituito in Italia, ma anche sulla sua stessa validità.

Chi intende costituire un trust in Italia deve tenere conto sia delle disposizioni della legge scelta per regolamentare il trust (e della relativa giurisprudenza), sia delle norme dettate dalla Convenzione dell’Aja del 1 luglio 1985, e verificare infine la compatibilità delle clausole dell’atto costitutivo con le norme di ordine pubblico italiane, ma anche con le regole di carattere fiscale.

Le caratteristiche del trust, dettate dall’articolo 2 della Convenzione dell’Aja del 1 luglio 1985, sono necessarie per la concreta fruibilità delle tutele previste  dall’articolo 11 della Convenzione.
“Articolo 11

E’ riconosciuto come trust il trust creato in conformità alla legge indicata nel precedente Capo.

Tale riconoscimento implica, come minimo, che i beni in trust costituiscono un fondo separato, che il trustee può citare in giudizio ed essere citato in giudizio nella sua qualità di trustee, e che può comparire o agire in tale veste davanti a un notaio o a qualsiasi persona che agisca in una veste ufficiale.

Nella misura in cui la legge applicabile al trust richiede o prevede, tale riconoscimento implica, in particolare:

A. che i creditori personali del trustee non possono rivalersi sui beni in trust;
B. che i beni in trust non facciano parte del patrimonio del trustee in caso di sua insolvenza o bancarotta;
C. che i beni in trust non facciano parte del patrimonio matrimoniale del trustee o del suo coniuge né facciano parte del patrimonio del trustee alla sua morte;
D. che i beni in trust possano essere recuperati quando il trustee, in violazione del trust, abbia mescolato beni in trust con i propri beni o abbia alienato beni in trust. Tuttavia, i diritti e gli obblighi di qualsiasi terzo detentore dei beni restano soggetti alla legge determinata dalle norme sul conflitto di leggi del foro.

”

La Convenzione dell’Aja del 1 luglio 1985 è l’accordo internazionale che, sancendo il riconoscimento di tal tipo di negozio fiduciario nei paesi aderenti, ha contribuito a delinearne i tratti essenziali trasferendo in norme positive gli elementi portanti di una prassi giuridico-commerciale che andava progressivamente diffondendosi.

La Convenzione dell’Aja del 1 luglio 1985 relativa alla legge applicabile ai trust ed al loro riconoscimento è stata resa esecutiva in Italia con L. 16 ottobre 1989 n. 364, entrata in vigore il 1
gennaio 1992.

La Convenzione dell’Aja del 1 luglio 1985 accorda riconoscimento  solo al trust costituito per atto volontario del disponente.

Questi possono essere disposti per atto inter vivos o mortis causa.

Così come previsto nella Convenzione dell’Aja del 1 luglio 1985, relativa alla legge applicabile ai trust ed al loro riconoscimento, resa esecutiva in Italia con L. 16 ottobre 1989 n. 364, gli elementi essenziali caratterizzanti i trust sono i seguenti:

  • la separazione dei beni del trust rispetto al patrimonio del disponente, del trustee e dei beneficiari;
  • l’intestazione dei beni medesimi al trustee;
  • il potere-dovere del trustee di amministrare, gestire e disporre dei beni secondo il regolamento del trust o le norme di legge.

Per effetto della   Legge del 16 ottobre 1989 n. 364 possono essere riconosciuti effetti giuridici in Italia solo ai trust costituiti secondo la legge di uno Stato che preveda il Trust nel proprio ordinamento giuridico quale istituto tipico così come previsto nella Convenzione dell’Aja del 1 luglio 1985, contenuto minimo ed indefettibile.

il Regno Unito di Gran Bretagna e Irlanda del Nord (Vedi: Recognition of Trusts Act 1987) ha ratificato la Convenzione anche in rappresentanza dell’isola di Guernsey (Her Majesty may by Order in Council direct that this Act shall also form part of the law of the Isle of Man, any of the Channel Islands or any colony.). 

La Convenzione dell’Aja del 1 luglio 1985 accorda riconoscimento  solo al trust costituito per atto volontario del disponente.

Questi possono essere disposti per atto inter vivos o mortis causa.

 Ai sensi dell’art. 2 della Convenzione dell’Aja del 1 luglio 1985, relativa alla legge applicabile ai trust ed al loro riconoscimento, resa esecutiva in Italia con L. 16 ottobre 1989 n. 364, gli elementi essenziali caratterizzanti i trust sono i seguenti:

  • la separazione dei beni del trust rispetto al patrimonio del disponente, del trustee e dei beneficiari;
  • l’intestazione dei beni medesimi al trustee;
  • il potere-dovere del trustee di amministrare, gestire e disporre dei beni secondo il regolamento del trust o le norme di legge.

Per effetto della   Legge del 16 ottobre 1989 n. 364 possono essere riconosciuti effetti giuridici in Italia solo ai trust costituiti secondo la legge di uno Stato che preveda il Trust nel proprio ordinamento giuridico quale istituto tipico così come previsto nella Convenzione dell’Aja del 1 luglio 1985, contenuto minimo ed indefettibile.

Da tener presente che molti altri ordinamenti nazionali, che non hanno aderito alla Convenzione dell’Aja del 1 luglio 1985, contemplano l’istituto del trust.

Ora è da tener presente che una delle caratteristiche della
Convenzione dell’Aja del 1 luglio 1985 (Articolo 6:
Un trust è regolato dalla legge scelta dal disponente….) a cui l’Italia ha aderito, è quella di lasciare nella piena libertà del disponente la scelta della legge regolatrice del trust, legge che, come abbiamo detto, preveda il Trust nel proprio ordinamento giuridico quale istituto tipico così come previsto nella Convenzione, contenuto minimo ed indefettibile.

L’art. 21 della Convenzione dell’Aja del 1 luglio 1985 (Ogni Stato contraente può riservarsi il diritto di applicare le disposizioni del capo III solo ai trust la cui validità è regolata dalla legge di uno Stato contraente.), consente agli Stati aderenti di limitare l’efficacia del riconoscimento dei trust solo a quelli costituiti secondo una delle legislazioni degli Stati aderenti alla Convenzione , ma, a tale proposito, l’Italia non ha espresso alcuna riserva così da impartire alle norme convenzionali cui si è sottoposta un’efficacia  detta universale,  che legittima il ricorso a qualsivoglia legislazione che disciplina il trust, così come previsto nella Convenzione.

Quindi,  ai fini della legittimazione di un Trust nell’ordinamento italiano, c’è da mettere in risalto che l’applicabilità della Convenzione dell’Aja del 1 luglio 1985 e la conseguente libertà di  scelta da parte del disponente della legislazione regolatrice del trust, è vincolata alla presenza degli elementi caratteristici della Convenzione, non esistendo i quali, viene meno il riconoscimento dell’entità giuridica  formata, solo apparentemente vestita da trust.

Ogni volta, quindi, bisogna verificare se la legislazione nazionale cui il disponente ha fatto ricorso o le regole dettate nell’esplicazione della sua volontà, rispettano le condizioni minime perché si configuri,  ai sensi della Convenzione dell’Aja del 1 luglio 1985, un trust.

L’art. 2 della Convenzione descrive le caratteristiche essenziali del trust:

“Articolo 2

Ai fini della presente Convenzione, il termine “trust” si riferisce ai rapporti giuridici creati – tra vivi o in caso di morte – da una persona, il disponente, quando i beni sono stati posti sotto il controllo di un trustee a beneficio di un beneficiario o per uno scopo specifico.

Un trust ha le seguenti caratteristiche:

A.  i beni costituiscono un fondo separato e non fanno parte del patrimonio del trustee;

B. la titolarità dei beni in trust è intestata al trustee o a nome di altra persona per conto del trustee;

C. il trustee ha il potere e il dovere, rispetto al quale risponde, di amministrare, impiegare o disporre dei beni secondo le condizioni del trust e gli obblighi speciali che gli sono imposti dalla legge.

La riserva da parte del disponente di determinati diritti e poteri, e il fatto che il trustee possa egli stesso avere diritti in qualità di beneficiario, non sono necessariamente incompatibili con l’esistenza di un trust.”

Come si è visto sopra le caratteristiche del trust, dettate dall’articolo 2 della Convenzione dell’Aja del 1 luglio 1985, sono:

  • distinzione dei beni del trust dal patrimonio del trustee;
  •  intestazione degli stessi al trustee o ad altra persona per suo conto;
  • obbligatorietà della condotta del trustee nell’amministrazione, gestione e disponibilità dei beni secondo le finalità del trust e le norme particolari impostegli dalla legge regolatrice.

I trust di Guernsey sono regolamentati dalla The Trusts (Guernsey) Law, 2007, supportata da un insieme di giurisprudenza dei tribunali dell’isola.

Per quanto attiene agli elementi essenziali caratterizzanti i trust :

  • la separazione dei beni del trust rispetto al patrimonio del disponente, del trustee e dei beneficiari;
  • l’intestazione dei beni medesimi al trustee;
  • il potere-dovere del trustee di amministrare, gestire e disporre dei beni secondo il regolamento del trust o le norme di legge.

L’art. 1 (Esistenza di un trust) della  The Trusts (Guernsey) Law, 2007 dispone che
1. Un trust esiste se una persona (un “trustee”) detiene o gli siano stati conferiti, o si ritiene che detenga o gli siano stati conferiti, beni che non costituiscono o che hanno cessato di far parte del suo patrimonio 
(a) a beneficio di un’altra persona (un “beneficiario”),
accertati o esistenti o meno, e/o
(b) per qualsiasi scopo diverso dallo scopo di vantaggio
solo del trustee.

I Doveri del trustee sono contemplati negli artt. da 22 a 29 della Trusts (Guernsey) Law, 2007
22. Doveri generali dei trustees.
23. Obbligo di entrare e preservare la  trust property.
24. Dovere del trustee di non trarre profitto dall’amministrazione fiduciaria.
25. Obbligo di tenuta della contabilità.
26. Obbligo di informazione.
27. Obbligo di tenere separati i beni in trust.
28. Dovere dei co-trustee di agire insieme.
29. Imparzialità dei trustees.

I Poteri generali dei trustee sono contemplati negli artt. da 30 a 38 della Trusts (Guernsey) Law, 2007
30. Poteri dei trustee in materia di proprietà.
31. Potere di citare in giudizio e di compromesso.
32. Consultazione dei trustee.
33. Delega da parte dei trustee.
34. Procure.
35. Retribuzioni e spese dei trustee.
36. Potere di appropriarsi.
37. Il trustee aziendale può agire mediante risoluzione.
38. Segretezza della divulgazione delle delibere o delle lettere di volontà.

I TRUST DI GUERNSEY

Guernsey è una giurisdizione leader per la costituzione e la gestione dei trust. L’isola dispone di un settore fiduciario professionale ampio e qualificato, di una legislazione moderna sui trust e di un sistema giudiziario efficace.

L’isola offre neutralità fiscale per i trust costituiti per beneficiari non residenti a Guernsey.

Generalmente a Guernsey, i trust sono amministrati da professional corporate trustees regolamentati dalla Guernsey Financial Services Commission (“GFSC”) su licenza rilasciata dalla GFSC.

Un trustee è un “fiduciario” ed è vincolato da “doveri fiduciari” che sono norme di legge ed equità che regolano il modo in cui un trustee deve agire nel migliore interesse dei beneficiari del trust.

Uno trust instrument stabilisce i termini in base ai quali il disponente e i fiduciari hanno concordato che i fiduciari deterranno e amministreranno il fondo fiduciario. Alcuni dei doveri o doveri fiduciari di un trustee ai sensi della Legge sui trust possono essere modificati o eliminati dall’atto istitutivo del trust, ma non può essere escluso il dovere dei trustee di eseguire i trust onestamente e in buona fede a beneficio dei beneficiari.

L’atto istitutivo del trust identifica i beneficiari del trust, cioè le persone destinate a beneficiare del fondo fiduciario o gli scopi per i quali il trust è stato istituito. L’atto fiduciario di solito si riferisce solo a una somma nominale iniziale regolata secondo i termini del trust, ma i suoi termini si applicano allo stesso modo ai beni successivi stabiliti nel trust.

TIPI COMUNI DI TRUST DI GUERNSEY

I rapporti fiduciari (Trust relationships ) sono estremamente flessibili e possono essere personalizzati per soddisfare le esigenze e gli obiettivi specifici del disponente (settlor).
Di seguito sono riportati alcuni esempi di strutture fiduciarie comuni di Guernsey (Guernsey trust structures):

Trust discrezionali

Un trust discrezionale conferisce ai fiduciari ampi poteri di amministrare i beni del trust e di distribuirli a loro discrezione. Ciò fornisce agli amministratori fiduciari la flessibilità necessaria per adattarsi alle mutevoli esigenze dei beneficiari nel tempo. Il disponente può guidare l’esercizio delle loro discrezionalità da parte dei trustee fornendo una lettera di desideri. Il disponente potrebbe voler aggiornare la sua lettera di desideri nel tempo. Pur non essendo giuridicamente vincolante, la lettera dei desideri stabilisce come il disponente vorrebbe che i trustee gestissero la proprietà in trust. È normale che i trustee considerino attentamente i desideri del disponente nella loro amministrazione del trust ed è raro che i trustee se ne allontanino notevolmente.

Trust a interesse fisso

Gli amministratori hanno poca discrezionalità su come la proprietà fiduciaria viene distribuita in un trust a interesse fisso. Piuttosto, il disponente decide le proporzioni e i tempi delle distribuzioni ai beneficiari. Tali trust vengono spesso utilizzati nella pianificazione successoria che deve essere in linea con i principi religiosi.

Trust di scopo

A differenza di molte giurisdizioni di common law, è possibile che i trust di Guernsey siano costituiti parzialmente o interamente per scopi non di beneficenza. I trust di scopo possono essere utilizzati nelle transazioni aziendali per creare strutture orfane o per detenere beni che sarebbero altrimenti difficili o indesiderabili da detenere per una società. Più comunemente in un contesto patrimoniale privato tali trust possono essere utilizzati per proteggere i cimeli di famiglia o per detenere beni come azioni di una società commerciale di famiglia. Un esecutore è legalmente obbligato a essere nominato per far rispettare i termini di un trust in relazione ai suoi scopi non di beneficenza, ma il disponente può nominare l’esecutore.

Il disponente ha riservato il potere fiduciario

I disponenti possono mantenere determinati poteri sul trust o sui beni in trust quando creano un trust, come il potere di dare indicazioni vincolanti ai trustee in relazione all’investimento del fondo fiduciario, il potere di variare o modificare i termini del trust, il potere di rimuovere un trustee e il potere di modificare la legge propria del trust. I trust con potere riservato vengono spesso utilizzati laddove un disponente è un uomo d’affari di successo e vorrebbe rimanere attivamente coinvolto nella gestione di una società dopo la sua transazione sulla fiducia. I poteri possono essere riservati in qualsiasi tipo di trust, ma è necessario prestare attenzione per garantire che non ne risultino conseguenze fiscali negative.

CARATTERISTICHE TIPICHE DEI TRUST DI GUERNSEY

Sebbene non sia possibile coprire le caratteristiche di tutti i trust in questa nota orientativa, vale la pena notare i punti seguenti:

Revocabilità dei trust

Un trust di Guernsey può essere revocabile o irrevocabile. Se un trust è revocabile, il disponente può risolvere il trust e riprendere la proprietà del fondo fiduciario detenuto in trust alla data in cui la revoca diventa effettiva. Per questo motivo, le autorità fiscali possono sostenere che il disponente ha sempre controllato il fondo fiduciario e che è necessaria un’attenta consulenza se un trust deve essere di natura revocabile.

Un trust irrevocabile non può essere revocato dal disponente, sebbene possa essere risolto dai trustee secondo i suoi termini. Generalmente, questa è la forma di trust preferita regolata dalla legge di Guernsey.

L’uso dei protettori

Il disponente di un trust discrezionale potrebbe voler garantire che determinati controlli siano posti sui poteri chiave dei fiduciari. Ciò può essere ottenuto richiedendo ai trustee di ottenere il consenso di un terzo prima di esercitare tali poteri.

Tale terzo è noto come protettore della fiducia. I diritti e gli obblighi del protettore variano da trust a trust e sono normalmente stabiliti nell’atto istitutivo del trust. Spesso il protettore è un amico intimo, un parente o un consigliere professionale del disponente.

I poteri comuni soggetti al consenso del tutore comprendono il potere dei trustee di nominare nuovi trustee, l’aggiunta e la rimozione di beneficiari e la distribuzione del capitale dal fondo fiduciario.

Periodo di fiducia

Un trust  di Guernsey può esistere per un periodo di tempo limitato o illimitato.

USI PRATICI DEI TRUST

I trust di Guernsey sono generalmente utilizzati da individui e aziende per scopi personali, aziendali e di investimento. È importante che qualsiasi struttura sia adeguatamente costituita e che venga richiesta una consulenza professionale in ciascuna giurisdizione che interessa il disponente, i beneficiari e il fondo fiduciario. I seguenti esempi delineano alcuni dei modi pratici in cui è possibile utilizzare i trust:

Gestione e protezione del patrimonio

I disponenti in grado di gestire i propri investimenti potrebbero essere preoccupati per la capacità dei loro eredi di farlo dopo la loro morte. Può essere istituito un trust riservando poteri di investimento al disponente durante la sua vita. Alla morte del disponente, una persona nominata dal disponente o i fiduciari possono assumersi la responsabilità dell’investimento del fondo fiduciario.

La costituzione di beni in trust può anche svolgere importanti funzioni di protezione patrimoniale, purché il trust non sia istituito con l’intento di frodare i creditori e il disponente non si riservi poteri illimitati di revocare il trust o altrimenti recuperare i beni in trust. Il trasferimento di beni a un fiduciario ai sensi di un trust discrezionale può servire a garantire che i beni non siano disponibili per i creditori del disponente o dei beneficiari e che i beni siano protetti in caso di disgregazione familiare tra i membri della classe beneficiaria.

Evitamento delle formalità successorie

I beni posseduti da un individuo di solito passano alla morte secondo i termini di un testamento. Se i beni sono detenuti in un’ampia varietà di paesi, potrebbe essere necessario ottenere una concessione di successione al testamento in ciascun paese in cui si trovano i beni. Questo può essere oneroso, costoso e richiedere molto tempo. Inoltre, potrebbero esserci imposte e tasse patrimoniali da pagare prima che l’eredità possa essere liquidata e i beni distribuiti agli eredi del defunto.

Tuttavia, quando i beni vengono liquidati in trust, cessano di far parte del patrimonio del disponente e quindi non passano come parte del patrimonio del disponente alla morte, eliminando la necessità di richiedere la successione o di pagare le spese di successione rispetto alla proprietà in trust. I beni fiduciari possono essere detenuti a beneficio delle generazioni successive in conformità con i termini dello strumento fiduciario.

Eredità forzata

Le leggi di alcune giurisdizioni prevedono la distribuzione fissa del patrimonio di una persona in caso di morte ai suoi eredi legali (nota come “eredità forzata”). Come discusso in precedenza, la proprietà depositata in trust non fa parte del patrimonio del disponente al momento della morte e quindi non dovrebbe essere soggetta alle norme sull’eredità forzata. Inoltre, la legge sui trust fornisce tutele nei confronti dei trust e dei fiduciari di Guernsey contro le pretese degli eredi legali ai sensi dei regimi di successione forzata e quindi la liquidazione di un trust secondo la legge di Guernsey può offrire un disponente che vive in una giurisdizione di successione forzata ma preferisce avere libertà in la disposizione dei loro immobili una soluzione elegante.

Privacy, riservatezza e anonimato

I trust sono generalmente costituiti da un documento privato di cui il disponente e i trustee sono le uniche parti. L’atto istitutivo del trust non deve essere depositato presso alcun ente pubblico a Guernsey e le informazioni relative al trust non sono accessibili al grande pubblico. Esistono tuttavia alcune eccezioni, in particolare i beneficiari di un trust possono avere diritto alle informazioni finanziarie relative al trust. Sono inoltre in corso sviluppi in merito agli accordi internazionali sullo scambio di informazioni fiscali e ad altri trattati in base ai quali potrebbe essere richiesto che determinate informazioni relative a disponenti, protettori e beneficiari dei trust di Guernsey siano raccolte e divulgate dal fisco o da altri organismi governativi o di regolamentazione di Guernsey per le loro controparti in altri paesi con cui Guernsey ha stipulato un accordo di scambio di informazioni. I regimi di scambio di informazioni come il Common Reporting Standard (“CRS”) riflettono gli standard accettati a livello internazionale secondo cui operano tutti i centri finanziari rispettabili. Tuttavia, tali informazioni non sono accessibili al pubblico né conservate in registri che possono essere visualizzati dal pubblico a Guernsey.

Prevenzione della divisione dei beni

Un individuo che ha creato una grande azienda privata può avere alcuni figli interessati alla gestione dell’azienda e altri no. L’individuo potrebbe voler beneficiare equamente i figli, ma non vorrebbe che nessuno di loro potesse cedere la propria partecipazione nell’azienda di famiglia a membri non familiari. Tali accordi possono essere raggiunti attraverso l’uso di un trust.

Il patrimonio familiare può assumere anche la forma di opere d’arte o di beni immobili che, per loro natura, non sono frazionabili ma di cui potrebbero beneficiare più soggetti. Tale proprietà può essere tenuta in custodia per i beneficiari senza disturbare la proprietà sottostante.

Controllo della spesa

In alcuni casi, gli individui potrebbero non essere idonei a gestire i propri affari a causa dell’età, dell’infermità o della dissolutezza. Una struttura fiduciaria può consentire ai fiduciari di aiutare nella gestione e nella conservazione della ricchezza controllando il modo in cui vengono spesi i fondi fiduciari.

In alcune giurisdizioni ciò sarà fondamentale per preservare la disponibilità di assistenza medica sovvenzionata dal governo o di altre prestazioni di malattia o invalidità per i beneficiari disabili. Il denaro lasciato a tali beneficiari a titolo di donazione in un testamento o in altro modo può far parte del patrimonio del beneficiario e può farli incorrere in controlli di reddito associati ai regimi di benefici. Il denaro detenuto in fiducia discrezionale per un beneficiario non fa parte del suo patrimonio, salvo per l’importo effettivamente pagato a o a beneficio di un beneficiario in un dato anno. Ciò consente agli amministratori fiduciari la flessibilità necessaria per garantire che un beneficiario mantenga l’accesso ai programmi di benefici preservando al tempo stesso la capacità degli amministratori fiduciari di rendere disponibili ingenti somme per le cure di tale beneficiario quando scade la sua idoneità alle cure sovvenzionate dal governo.

Usi commerciali

Esistono anche una serie di usi a cui vengono destinati i trust nella sfera commerciale, compresi i trust costituiti:

  • per il conferimento di benefici e incentivi ai dipendenti (es. trust di benefici per i dipendenti);
  • come veicolo per la gestione dei fondi pensione;
  • come piattaforma per fondi di investimento che consente agli investitori di distribuire il rischio acquisendo quote limitate in un ampio portafoglio di investimenti (ad esempio un fondo comune di investimento);
  • detenere una garanzia sui beni di un mutuatario a beneficio dei finanziatori nell’ambito di prestiti sindacati; E
  • come meccanismo “orfano” per detenere attività “fuori bilancio” e nella creazione di strutture “a distanza di fallimento”.

TASSAZIONE DEI TRUST A GUERNSEY

A Guernsey, le norme fiscali per i trust sono relativamente semplici a condizione che i beneficiari del trust non siano residenti a Guernsey. In termini generali la situazione è la seguente:

  • laddove il disponente del trust è soggetto all’imposta sul reddito di Guernsey e lui e/o il suo coniuge possono beneficiare del trust o in qualsiasi circostanza controllare la proprietà del trust, il disponente sarà tenuto a pagare l’imposta sul reddito su tutti i redditi derivanti dal trust;
  • i trust senza beneficiari residenti a Guernsey sono soggetti a imposta solo sul reddito generato da Guernsey;
  • Gli interessi sui depositi bancari di Guernsey non sono trattati come reddito proveniente da Guernsey quando ricevuti dagli amministratori di un trust senza beneficiari residenti a Guernsey; E
  • se un beneficiario di un trust senza beneficiari residenti a Guernsey diventa residente nell’isola, è necessario intraprendere azioni per modificare il trust, ad esempio limitando quell’individuo a beneficiare di un fondo isolato nel trust, se l’intero reddito del trust non deve essere destinato diventare soggetti all’imposta sul reddito di Guernsey.

Vedi: Giurisdizione (Bailiwick) di Guernsey – La Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) e la Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF))

 

Norme  fiscali della giurisdizione di Guernsey

Norme  fiscali della  giurisdizione (Bailiwick) di Guernsey 

Il sistema fiscale della giurisdizione (Bailiwick) di Guernsey è normato dalla  The Income Tax (Guernsey) Law, 1975 .

La giurisdizione (Bailiwick) di Guernsey  ha imposte sulle società pari allo 0% con alcune eccezioni:

  • L’aliquota standard è pari allo 0%.
  • Ai redditi da. si applica l’aliquota intermedia aziendale (10%).
    • attività bancaria,
    • attività assicurativa nazionale,
    • attività fiduciaria,
    • attività di intermediario assicurativo,
    • attività di gestione assicurativa,
    • amministrazione di investimenti controllati,
    • fornitura di servizi di custodia,
    • fornitura di servizi di gestione degli investimenti per clienti individuali,
    • gestione di una borsa di investimento,
    • conformità e altre attività correlate e,
    • reddito derivante dalla gestione di un registro aeronautico.
  • Al reddito da. si applica l’aliquota più elevata aziendale (20%).
    • attività di negoziazione regolamentate dal CICRA,
    • l’importazione/fornitura di gas o idrocarburi,
    • grandi attività di vendita al dettaglio svolte a Guernsey (con un utile imponibile superiore a £ 500.000) e
    • la proprietà di terreni ed edifici di Guernsey, vale a dire
      • Sviluppo immobiliare e sfruttamento del territorio (compresi i proventi derivanti dalla vendita dei materiali estratti)
      • Entrata da affitto
    • reddito derivante dall’attività di coltivazione o utilizzo della pianta di cannabis e dalla produzione prescritta o dall’uso prescritto di farmaci controllati.

Non sono praticate ritenute su interessi, dividendi e royalties

Tassazione delle plusvalenze 

Nella giurisdizione (Bailiwick) di Guernsey i capital gains non sono tassati

Non esiste nessuna forma di imposta sul valore aggiunto

La giurisdizione (Bailiwick) di Guernsey

La giurisdizione (Bailiwick) di Guernsey

La giurisdizione (Bailiwick) di Guernsey è una dipendenza della corona situata nel Canale della Manica (è una delle Isole del Canale)(territorio insulare possedimento autonomo della corona britannica).

Non fa parte del Regno Unito (UK) e non è un territorio britannico d’oltremare .  Ha lo status di “territorio per il quale il Regno Unito è responsabile”, piuttosto che uno stato sovrano.  Di conseguenza, non è stato membro del Commonwealth . Tuttavia, ha rapporti con il Commonwealth e altre organizzazioni internazionali ed è membro del British-Irish Council.

Poiché le dipendenze della corona non sono stati sovrani, il potere di approvare la legislazione che interessa le isole spetta in ultima analisi al re-in-consiglio (sebbene questo potere sia raramente esercitato senza il consenso delle dipendenze). Tuttavia, ciascuno di esse ha la propria assemblea legislativa, con il potere di legiferare su molte questioni locali con l’assenso della Corona ( Consiglio privato (Il Privy Council ( PC ), ufficialmente il “Consiglio privato più onorevole di Sua Maestà” , è un corpo formale di consiglieri del sovrano del Regno Unito) , o nel caso dell’Isola di Man in determinate circostanze il luogotenente governatore ). Nel Jersey e nell’Isola di Man, il capo del governo è chiamato chief minister . Il  parlamento dell’Isola di Man, chiamato Tynwald, è autonomo e rispecchia la struttura del parlamento del Regno Unito. A Guernsey, il capo rappresentante del governo basato sui comitati è il Presidente del Comitato Politiche e Risorse.

Norme societarie della giurisdizione di Guernsey

In dettaglio vedi: Il Diritto societario della Giurisdizione (Bailiwick) di Guernsey

La Companies-(Guernsey)-Law-2008 e successive modifiche (la Companies Law) ha modernizzato il regime societario della giurisdizione (Bailiwick) di Guernsey e consolidato tutta la normativa societaria.

Company limited by shares

La Company limited by shares, prevista dall‘art. 6 della Companies-(Guernsey)-Law-2008, è il tipo più comune di società utilizzato nella giurisdizione di Guernsey, è una

  • non-cellular company
  • limited by shares.

La Company limited by shares

  • è una società per azioni ed ha un capitale sociale
  • ed i suoi membri (azionisti) hanno una responsabilità limitata per cui qualsiasi responsabilità per i debiti della società è limitata all’importo (se presente) non pagato sulle azioni detenute

Norme  fiscali della giurisdizione di Guernsey

Il sistema fiscale della giurisdizione (Bailiwick) di Guernsey è normato dalla  The Income Tax (Guernsey) Law, 1975 .

La giurisdizione (Bailiwick) di Guernsey  ha imposte sulle società pari allo 0% con alcune eccezioni:

  • L’aliquota standard è pari allo 0%.
  • Ai redditi da. si applica l’aliquota intermedia aziendale (10%).
    • attività bancaria,
    • attività assicurativa nazionale,
    • attività fiduciaria,
    • attività di intermediario assicurativo,
    • attività di gestione assicurativa,
    • amministrazione di investimenti controllati,
    • fornitura di servizi di custodia,
    • fornitura di servizi di gestione degli investimenti per clienti individuali,
    • gestione di una borsa di investimento,
    • conformità e altre attività correlate e,
    • reddito derivante dalla gestione di un registro aeronautico.
  • Al reddito da. si applica l’aliquota più elevata aziendale (20%).
    • attività di negoziazione regolamentate dal CICRA,
    • l’importazione/fornitura di gas o idrocarburi,
    • grandi attività di vendita al dettaglio svolte a Guernsey (con un utile imponibile superiore a £ 500.000) e
    • la proprietà di terreni ed edifici di Guernsey, vale a dire
      • Sviluppo immobiliare e sfruttamento del territorio (compresi i proventi derivanti dalla vendita dei materiali estratti)
      • Entrata da affitto
    • reddito derivante dall’attività di coltivazione o utilizzo della pianta di cannabis e dalla produzione prescritta o dall’uso prescritto di farmaci controllati.

Non sono praticate ritenute su interessi, dividendi e royalties

Tassazione delle plusvalenze 

Nella giurisdizione (Bailiwick) di Guernsey i capital gains non sono tassati

Non esiste nessuna forma di imposta sul valore aggiunto

Giurisdizione (Bailiwick) di Guernsey - La Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) e la Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)), Giurisdizione (Bailiwick) di Guernsey - La Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) e la Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF))

Giurisdizione (Bailiwick) di Guernsey – La Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) e la Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF))

Le Società fiduciarie private (Private Trust Companies (PTC)) sono state ampiamente utilizzate nelle  strutturate internazionali per molti anni e ora sono sempre più utilizzate da chi preferisce costituire una propria Società fiduciaria privata per agire come trustee del proprio family trust piuttosto che trasferire beni a una offshore professional trustee company.

Sebbene la Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) rimane una soluzione specialistica, la giurisdizione (Bailiwick) di Guernsey può anche offrire una struttura più semplice attraverso una Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)).

Con l’introduzione delle fondazioni come tipo di struttura alternativa alle società, il trustee può essere costituito come una Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)) invece che come una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)).

La  The Regulation of Fiduciaries, Administration Businesses and Company Directors, etc (Bailiwick of Guernsey) Law, 2020 (“Fiduciaries Law”) e successive modifiche  è la legislazione principale che regola i trust e i fornitori di servizi aziendali di Guernsey. Tra le altre cose, richiede che qualsiasi persona che svolga, a titolo professionale, determinate attività regolamentate all’interno o all’interno del Baliato di Guernsey, inclusa la fornitura di servizi fiduciari e di fondazioni, sia autorizzata dalla Guernsey Financial Services Commission  ai sensi della “Fiduciaries Law”.

Il quadro giuridico, normativo e fiscale di Guernsey, insieme all’esperienza amministrativa residente, rendono Guernsey una scelta eccellente per creare una Private Trust sia che questa sia strutturata come una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) o come una Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)).

Una Private Trust

  • fornisce un modo flessibile e relativamente portabile con cui organizzare servizi fiduciari su misura;
  • offre una comoda piattaforma dalla quale i membri della famiglia possono partecipare in modo significativo alla gestione delle attività sottostanti;
  • può essere utile in termini di riduzione dei costi e miglioramento della protezione dal rischio fiduciario;
  • può essere utile anche laddove la scelta dei fiduciari autorizzati è limitata a causa della natura delle attività sottostanti (ad esempio società commerciali).

Particolare attenzione deve essere posta nella strutturazione iniziale della Private Trust. È fondamentale che i diritti, i poteri e le responsabilità conferiti a particolari parti siano pienamente compresi (in particolare durante la vita del disponente e in futuro).

COINVOLGIMENTO DEL DISPONENTE

Sia che la Private Trust sia strutturata come una Company (PTC) o come una Foundation (PTF), il coinvolgimento del disponente nella Private Trust può essere ottenuto in diversi modi e, a seconda della consulenza fiscale, tale coinvolgimento solitamente assume una o più delle seguenti forme. Il disponente potrebbe essere coinvolto:

  • quale soggetto investito di poteri riservati ai sensi e/o tutore dei trust sottostanti di cui la Private Trust è trustee;
  • quale membro del consiglio di amministrazione della Company (PTC) ;
  • come membro del consiglio della Foundation (PTF);
  • come membro di un comitato di investimento istituito per consultare il consiglio di amministrazione o il consiglio (a seconda dei casi) della Private Trust in merito a determinate decisioni significative che riguardano i trust sottostanti, come la politica di investimento o la vendita di imprese familiari;
  • in qualità di protettore o esecutore (nel caso di un trust a scopo non di beneficenza) del Purpose Trust che detiene le azioni emesse di una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC));
  • quale custode della fondazione che detiene le azioni emesse della Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)); e/o
  • come guardiano della Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)).

Il disponente potrebbe anche possedere azioni o partecipazioni nella Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)), ma ciò potrebbe avere conseguenze fiscali e successorie indesiderate.

FUNZIONAMENTO E FINANZIAMENTO DI UNA PRIVATE TRUST

Se una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) è una struttura “orfana”, la sua proprietà non è attribuibile a nessuna persona in particolare, occorre riflettere sul modo in cui questa verrà finanziata.

Considerazioni simili si applicano al finanziamento di una Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)).

Spesso è preferibile, ove possibile, che una struttura sia autosufficiente finanziariamente (quindi da poter essere mantenuta in regola).

Per raggiungere questo obiettivo, la Private Trust deve essere sufficientemente capitalizzata (se una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC))) o dotata di dotazioni (se una Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF))) o essere in grado di scaricare i propri costi di gestione dai trust sottostanti, ad esempio, fatturando i servizi fiduciari.

TRATTAMENTO FISCALE DI UNA PRIVATE TRUST

Sia che la Private Trust sia strutturata come una Company (PTC) o come una Foundation (PTF), il trattamento fiscale della Private Trust sarà lo stesso a Guernsey. Questo perché ai fini fiscali le fondazioni sono trattate come le società di Guernsey. Di conseguenza, la Private Trust sarà considerata fiscalmente residente a Guernsey se è costituita come società o registrata come fondazione a Guernsey. Una Private Trust stabilita all’estero potrebbe anche essere considerata residente fiscale a Guernsey se la sua direzione e controllo centrali sono a Guernsey. In entrambi i casi, presupponendo che la Private Trust non abbia alcun reddito imponibile proprio (a differenza del reddito generato nei trust di cui il la Private Trust è trustee), la Private Trust non dovrebbe essere soggetto a imposta a Guernsey.

SOSTANZA ECONOMICA

I requisiti di sostanza economica di Guernsey non si applicano alle fondazioni, siano esse stabilite a Guernsey o altrove.

Sebbene in linea di principio i requisiti sulla sostanza economica di Guernsey si applichino alle società fiscalmente residenti a Guernsey, essi si applicano solo a quelle società che svolgono determinate attività che rientrano nell’ambito delle norme sulla sostanza economica. L’attività di fiduciario non è di per sé un’attività che rientra nell’ambito dei requisiti di sostanza economica. Se la Private Trust dovesse svolgere altre attività che lo rientrano nel suo ambito, si tratterebbe di una questione per la quale sarebbe necessaria una consulenza specifica.

Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC))

La Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) è da molti anni uno strumento privilegiato di gestione patrimoniale e molte opzioni stanno emergendo in  giurisdizioni specializzate in cui la legislazione e regolamentazione sono particolarmente adatte alla gestione patrimoniale privata. Una delle principali attrattive della Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) è che le decisioni relative ai fondi sottostanti vengono prese da amministratori accuratamente selezionati all’interno della famiglia o che possono anche esserne membri.

Esistono numerose varianti della Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) che possono essere limitate da azioni o da un mandato o anche da classi separate di azioni ai fini del voto. Occorre prestare particolare attenzione al livello di controllo esercitato sulla Private Trust Company (PTC), in quanto un controllo eccessivo può avere implicazioni fiscali. La soluzione più comune al problema del controllo è detenere azioni in una Private Trust Company (PTC) tramite un trust con ulteriori livelli di proprietà e amministrazione.

L’assetto proprietario di una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC))

Una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) può essere costituita come

  • una Company limited by shares prevista dall‘art. 6 della Companies-(Guernsey)-Law-2008, il tipo più comune di società utilizzato nella giurisdizione di Guernsey
    • è una società per azioni ed ha un capitale sociale
    • ed i suoi membri (azionisti) hanno una responsabilità limitata per cui qualsiasi responsabilità per i debiti della società è limitata all’importo (se presente) non pagato sulle azioni detenute, o come
  • una Company limited by guarantee prevista dall‘art. 7 della Companies-(Guernsey)-Law-2008
    • è una società per azioni e può, ma non deve, avere un capitale sociale
    • ed i suoi membri (azionisti) hanno una responsabilità limitata  all’importo garantito versato dai suoi membri di garanzia, vale a dire l’importo che un membro di garanzia ha accettato di contribuire alle attività di limited by guarantee in caso di sua scioglimento (che continua per un anno dopo aver cessato di essere membro).

Le partecipazioni in una Company limited by guarantee possono essere detenute dalla persona fisica che costituisce il trust (il “disponente”) o dai membri della famiglia del disponente, ove ciò sia appropriato.

Laddove una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) sia costituita come Company limited by shares, le azioni possono essere possedute in diversi modi a seconda di considerazioni fiscali e delle circostanze del disponente:

  • Individuale: Anche se è possibile che un individuo, come il disponente o un membro della sua famiglia (o un suo incaricato), sia azionista di una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)), tale accordo può dar luogo a preoccupazioni in caso di morte dell’individuo.
    Una preoccupazione è pratica e riguarda i requisiti di successione rispetto alla proprietà individuale delle azioni della Private Trust Company (PTC). La seconda preoccupazione riguarda la successione e l’idoneità della persona o delle persone a cui le azioni dellaPTC passano alla morte dell’individuo.
  • Purpose Trust (Trust di scopo): Considerati i problemi legati alla proprietà da parte di un individuo delle azioni di una PTC, una una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) è solitamente una struttura “orfana”, per cui la sua proprietà non è attribuibile a nessuna persona in particolare.
    Le azioni di una PTC sono quindi spesso detenute secondo i termini di un trust a scopo di beneficenza o non di beneficenza (il “Purpose Trust”). In caso di dubbi sul fatto che un trust a scopo di beneficenza verrà utilizzato per scopi di beneficenza autentici, è possibile utilizzare un trust a scopo non di beneficenza.
    Se viene utilizzato un trust a scopo non di beneficenza di Guernsey, è necessario nominare un garante per far rispettare lo scopo dichiarato di tale trust. L’esecutore deve essere un’entità separata dal fiduciario di un fondo non di beneficenza. L’autorità di vigilanza non ha bisogno di essere autorizzata dalla Commissione se non agisce come autorità di vigilanza a titolo professionale. Ad esempio, un membro della famiglia potrebbe agire come tutore, anche se in tal caso si dovrebbe pensare alla successione.
    Il trustee del Purpose Trust  potrebbe non essere collegato all’amministratore di PTC e trovarsi in una giurisdizione diversa dall’amministratore di PTC. La divisione dei ruoli in questo modo può aiutare a separare i rispettivi diritti e responsabilità all’interno della struttura.
  • Fondazione: è possibile costituire una fondazione con l’unico oggetto di detenere le azioni di una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) .
    Una fondazione è costituita su istruzione del fondatore e, come una società, ha personalità giuridica propria e può esistere a tempo indeterminato. Tuttavia, a differenza di una struttura societaria, una fondazione non è di proprietà né del fondatore né di nessun altro. Pertanto nel contesto di una fondazione non si porranno problemi di proprietà.
    Se viene utilizzata una fondazione, deve essere nominato un tutore per garantire che lo scopo della fondazione venga raggiunto. Il tutore non ha bisogno di essere autorizzato dalla dalla Guernsey Financial Services Commission se non agisce come tutore per motivi di lavoro.

Costituzione di una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC))

Una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) può essere costituita con o senza responsabilità limitata in qualsiasi parte del mondo e di solito viene costituita utilizzando l’atto costitutivo e l’atto costitutivo standard di una società privata (o equivalente). Il suo nome non può includere alcun riferimento a trust o fiduciari, sebbene possa utilizzare l’iniziale PTC nel suo nome.

Composizione del consiglio di amministrazione di una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC))

La scelta del consiglio di amministrazione di una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) è una questione fondamentale. Il disponente potrebbe voler controllare la composizione del consiglio di amministrazione e/o potrebbe voler essere un membro del consiglio in modo che il disponente partecipi attivamente alle decisioni prese dalla PTC in relazione ai trust sottostanti e ai loro beni.

Il controllo del consiglio di amministrazione può essere strutturato attraverso la documentazione costitutiva della PTC e/o attraverso i termini del Purpose Trust, che detiene le azioni della PTC. Può darsi che il fiduciario sia tenuto, secondo i termini del Purpose Trust, a chiedere l’approvazione del disponente o di un altro nominato, come un protettore o un tutore (nel caso di un trust a scopo non di beneficenza), in relazione a la nomina o la revoca degli amministratori della PTC. In alternativa, al Trustee potrebbe essere richiesto di seguire le indicazioni del disponente, del protettore o dell’enforcer (nel caso di un trust a scopo non di beneficenza) in relazione alla composizione del consiglio di amministrazione di PTC.

Ai sensi del diritto societario di Guernsey, se nessuno degli amministratori di una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) di Guernsey è residente a Guernsey, è richiesto che un fiduciario autorizzato di Guernsey agisca come agente residente per conservare i registri della PTC nella giurisdizione.

Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF))

La Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF) è stata istituita ai sensi della The Foundations (Guernsey) Law, 2012  al solo scopo di agire come trustee di trust a beneficio di un individuo o di una famiglia.

La Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF) elimina la necessità di qualsiasi livello di proprietà e può semplificare la struttura e quindi l’amministrazione e i costi .

La legge chiarisce che la Guernsey Foundation, al momento della sua creazione, ha una propria personalità giuridica, indipendente da quella del suo fondatore e degli eventuali funzionari della fondazione.

Personalità giuridica

Una Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)) di Guernsey ha caratteristiche che la rendono un veicolo ideale per agire come Private Trust Foundation (PTF):

  • Ha personalità giuridica (indipendente da quella del suo fondatore e degli eventuali funzionari della fondazione) ma non ha azionisti;
  • Detiene beni a proprio nome per conto di beneficiari o per scopi particolari, o entrambi;
  • Non può svolgere alcuna attività commerciale;
  • Deve avere un tutore (guardian) il cui ruolo è quello di garantire che lo scopo della fondazione venga raggiunto.

Costituzione di una Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF))

Una Private Trust Foundation (PTF) può essere costituita in qualsiasi parte del mondo che abbia legiferato per la costituzione di fondazioni. 
Una Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)) di Guernsey nasce nel momento in cui i suoi documenti costitutivi (Charter and the Rules) vengono registrati nel Registro delle fondazioni di Guernsey. Il nome di una Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)) di Guernsey non può includere alcun riferimento a trust o fiduciari ma può contenere le iniziali PTF.

Composizione del consiglio

Una Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)) di Guernsey è gestita da un consiglio composto da almeno due consiglieri, a meno che la costituzione non consenta un solo consigliere. Il disponente potrebbe voler controllare la composizione del consiglio e/o potrebbe voler essere un membro del consiglio in modo che il disponente partecipi attivamente alle decisioni prese dalla Private Trust Foundation (PTF) in relazione ai trust sottostanti e ai loro beni.

Il controllo del consiglio può essere strutturato attraverso la documentazione costituzionale della Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)).

Qualunque sia la strutturazione e i meccanismi utilizzati in relazione alla nomina o alla rimozione dei consiglieri (e in effetti ad altri aspetti della gestione degli affari della Private Trust Foundation (PTF)), come nel caso di una Private Trust Company (PTC), una questione prevalente per i consulenti del disponente e della Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)) è per il disponente capire come funzionerà nella pratica l’equilibrio di potere in modo che non ci siano sorprese per il disponente, o anche per altri membri della famiglia, una volta che la struttura sarà operativa.

I consiglieri dovrebbero essere selezionati sulla base delle loro conoscenze ed esperienze, anche se la selezione potrebbe essere influenzata anche da

  • considerazioni fiscali: Potrebbero sorgere preoccupazioni se uno o più consiglieri della Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)) sono residenti in una giurisdizione fiscale sfavorevole, la cui residenza incide negativamente sull’ubicazione della gestione e del controllo della Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)) o anche sulla residenza fiscale dei trust sottostanti o  sull’ubicazione degli assets nei trust sottostanti.

e

  • dalla tutela della privacy: Possono sorgere problemi anche se un consigliere è soggetto alla legislazione nazionale che può essere utilizzata per ottenere informazioni dettagliate sulla PTF, sui trust sottostanti e sui relativi beni.

Ai sensi della legge sulle fondazioni di Guernsey, se nessuno dei consiglieri di una fondazione di Guernsey è residente a Guernsey, la PTF richiederà a un fiduciario autorizzato di Guernsey di agire come agente residente per conservare i registri della PTF nella giurisdizione.