La Companies-(Guernsey)-Law-2008  e le successive modifiche hanno modernizzato il regime delle società della giurisdizione (Bailiwick) di Guernsey e hanno consolidato tutta la legislazione societaria, inclusa quella relativa alle cell companies, all’assistenza finanziaria, ai riacquisti delle azioni proprie, alle fusioni. La legge sulle società intende essere flessibile per garantire che le società di Guernsey rimangano attraenti rispetto ai loro concorrenti offshore.

Registro delle imprese online

Guernsey offre un registro elettronico delle imprese (Guernsey Registry).

L’archiviazione delle comunicazioni aziendali, come le risoluzioni appropriate e le convalide annuali, vengono effettuata online. Le informazioni di base sull’azienda possono essere ricercate online gratuitamente. Informazioni aziendali più dettagliate possono essere ricercate online da fiduciari autorizzati, noti come “fornitori di servizi aziendali” (Corporate Service Providers (CSP)).

Tipi di società di Guernsey

I tipi di società disponibili a Guernsey si dividono in due categorie, ovvero non-cellular e cellular.

L’art. 2. della Companies-(Guernsey)-Law-2008 specifica quali sono le tipologie di società che possono essere costituite nella giurisdizione di Guernsey

“(1) Una società può essere:

(a) una  cell company, che può essere:

(i) una a protected cell company, o

(ii) una  incorporated cell company,

(b) una incorporated cell di una incorporated cell company,

O

(c) una società che non è nessuna delle precedenti (una società non cellulare).

(2) Per quanto riguarda la responsabilità dei suoi soci (liability of its members), una società può essere:

(a) limited  (a responsabilità limitata) –

(i) per azioni (by shares), o

(ii) tramite garanzia,

(b) unlimited, o

(c) di responsabilità mista (of mixed liability).

(3) Dove viene utilizzata la parola “società” senza ulteriori informazioni qualifica nella presente Legge e, a meno che il contesto non richieda diversamente, significa qualsiasi tipologia di società di cui ai commi (1) o (2).”

Protected cell company (PCC)

Una Protected cell company (PCC) di Guernsey è un’unica persona giuridica. È una società con un consiglio di amministrazione, un atto costitutivo e uno statuto e un numero di registrazione della società.

Un Protected cell company (PCC) comprende un nucleo e un numero qualsiasi di celle. Le attività che non sono comprese in una cella sono considerate comprese nel nucleo. Non sono richiesti processi normativi o di archiviazione per creare una cella di un Protected cell company (PCC). Le cellule possono essere create semplicemente con una delibera del consiglio di amministrazione della PCC. Tuttavia, se la PCC è regolamentata, possono essere applicate altre considerazioni.

La questione chiave che differenzia un PCC da un’azienda tradizionale (non cellulare) è la segregazione delle sue attività. Un PCC è in grado di limitare la propria responsabilità in relazione a un particolare contratto a un pool specifico di attività piuttosto che esporre tutte le attività del PCC alla responsabilità in relazione a ogni contratto, come sarebbe il caso di una società non cellulare.

Quando una PCC stipula, gli amministratori della PCC devono identificare il pool di attività a cui la controparte farà ricorso in relazione a tale contratto. Quel pool di attività può comprendere una cellula o il nucleo del PCC. Per impostazione predefinita, qualsiasi responsabilità non imputabile a una cella di un PCC si attribuisce automaticamente al nucleo.

La responsabilità dei membri di una società dipenderà dal tipo di società:

1. non-cellular company:

• • Limited by Shares: il tipo più comune di società, una società per azioni ha un capitale sociale e i suoi membri (azionisti) hanno una responsabilità limitata per cui qualsiasi responsabilità per i debiti della società è limitata all’importo (se presente) non pagato sulle azioni detenute
  • limited by guarantee (LBG): una LBG può, ma non deve, avere un capitale sociale. Anche la responsabilità per i debiti di LBG è limitata, ma nel caso di un LBG, la responsabilità è limitata all’importo garantito versato dai suoi membri di garanzia, vale a dire l’importo che un membro di garanzia ha accettato di contribuire alle attività di LBG in caso di sua scioglimento (che continua per un anno dopo aver cessato di essere membro)
  • con unlimited liability: simile a una LBG, una società a responsabilità illimitata può avere un capitale sociale (ma non è obbligata) tuttavia la responsabilità dei suoi membri è illimitata sia mentre sono membri della società sia per un anno dopo aver cessato di esserne membri
  • con mixed liability: una società a responsabilità mista offre la possibilità di avere un capitale sociale (se preferito) e una varietà di diversi tipi di membri, ad esempio membri di garanzia, membri illimitati e azionisti (se ha capitale sociale). La responsabilità dei soci può essere prevista dall’atto costitutivo della società o, in mancanza, la responsabilità dei soci sarà solidale nella misura massima della loro responsabilità.

2. una cellular company with limited liability:

• • una protected cell company (PCC): una PCC è una società che ha un nucleo non cellulare e celle separate. È un’unica persona giuridica; tuttavia le celle protette (una cella) non lo sono (sebbene ogni cella debba avere il proprio nome o designazione e avere il proprio capitale di cella). Gli asset in un PCC possono essere o ‘cellulari’, cioè attribuibili a una particolare cella o ‘non cellulari’, cioè asset fondamentali. Fatte salve alcune eccezioni, le attività di una cella non sono disponibili per azionisti o creditori di un’altra cella, né per azionisti o creditori del nucleo. Le attività detenute dal PCC che non sono detenute distintamente da una particolare cella sono considerate attività del nucleo
  • una incorporated cell company (ICC): una ICC è una società con la capacità di creare proprie cellule incorporate (incorporated cells (IC) ) come parte della propria struttura aziendale allo scopo di segregare e proteggere i beni delle cellule incorporate. Un ICC si basa sugli stessi principi di un PCC in quanto un ICC può comprendere qualsiasi numero di IC tuttavia, a differenza di una cella protetta di un PCC, un IC è una singola persona giuridica separata dal suo ICC con molti degli attributi di una  non-cellular company.

Company Limited by Shares

Come abbiamo visto una Company limited by shares è una

• non-cellular company
• limited by shares.

La Company limited by shares è prevista dall‘art. 6 della Companies-(Guernsey)-Law-2008 ed è il tipo più comune di società utilizzato nella giurisdizione di Guernsey.

La Company limited by shares

• è una società per azioni ed ha un capitale sociale
• ed i suoi membri (azionisti) hanno una responsabilità limitata per cui qualsiasi responsabilità per i debiti della società è limitata all’importo (se presente) non pagato sulle azioni detenute

Company llimited by guarantee

Come abbiamo visto una Company limited by guarantee è una

• non-cellular company
• limited by guarantee.

La Company limited by guarantee è prevista dall’art. 7 della Companies-(Guernsey)-Law-2008

La Company limited by guarantee

• è una società per azioni e può, ma non deve, avere un capitale sociale
• ed i suoi membri (azionisti) hanno una responsabilità limitata  all’importo garantito versato dai suoi membri di garanzia, vale a dire l’importo che un membro di garanzia ha accettato di contribuire alle attività di limited by guarantee in caso di sua scioglimento (che continua per un anno dopo aver cessato di essere membro)

Costituzione societaria

L’incorporazione di una società di Guernsey può essere organizzata solo da un Corporate Service Providers (CSP) e viene elaborata online utilizzando il portale dei servizi online del Registro. Una costituzione societaria standard richiede 24 ore dal punto di applicazione, che può essere effettuata una volta  ricevuta la documentazione richiesta, debitamente completata e firmata e i requisiti di verifica del cliente sono stati soddisfatti. In casi appropriati, e per una tariffa più elevata, una società di Guernsey può essere costituita in sole due ore o 15 minuti.

Si noti che per la costituzione di cellular companies è necessario il consenso della Guernsey Financial Services Commission (the Commission) .

Lo statuto

Lo statuto stabilisce le norme per l’amministrazione di una società. Il Registro fornisce un modulo standard di articoli che deve essere utilizzato quando una società viene costituita in 15 minuti. In alternativa articoli su misura, nel qual caso gli articoli standard del Registro devono essere espressamente disapplicati. La legge sulle società consente di rafforzare le disposizioni negli articoli sia al momento dell’incorporazione che successivamente mediante modifica soggetta a delibera unanime dei membri.

Sede legale e ragione sociale

Una società di Guernsey deve avere una sede legale a Guernsey a cui possono essere indirizzate comunicazioni e avvisi, presso la quale deve essere esposto il nome della società e dove deve essere tenuto il registro dei membri. Alcuni componenti del suo nome sono obbligatori, ad esempio “Limited” o equivalente, nel caso di una company limited by shares, e “PCC” o equivalente, nel caso di una protected cell company (PCC). Inoltre, una società di Guernsey può essere costituita o registrarsi con un nome alternativo, che non deve necessariamente essere il nome principale, espresso in alfabeto, caratteri o caratteri non romani. È possibile richiedere al Registrar di riservare una ragione sociale, prima della costituzione o su una domanda di modifica della ragione sociale, per un periodo di tre mesi a fronte di un piccolo contributo.

Trasferimento, fusione e conversione

Da alcuni anni Guernsey dispone di una base legale per la migrazione aziendale che consente alle società di Guernsey di trasferirsi da Guernsey e alle società non di Guernsey di trasferirsi a Guernsey. Inoltre, una società di Guernsey può fondersi con una o più altre società e continuare come un’unica società, a condizione che nel caso di società diverse da Guernsey la legge della loro giurisdizione di costituzione lo consenta. La legge sulle società consente anche la conversione di società, sia in merito al loro cellular status, ad esempio una non-cellular company può essere convertita in una cellular company e viceversa, o con la responsabilità dei suoi membri, ad esempio una limited liability company può trasformarsi in una società a mixed liability .

Oggetti illimitati e ratifica

A meno che l’atto costitutivo (Memorandum) di una società non disponga diversamente, i suoi oggetti saranno illimitati e le sue azioni non saranno messe in discussione sulla base della mancanza di capacità. La legge sulle società prevede espressamente il potere per i membri di ratificare qualsiasi condotta di un amministratore che ecceda i suoi poteri o costituisca negligenza, inadempienza, violazione dei doveri o violazione della fiducia in relazione alla società.

Soci e amministratori

Una società di Guernsey deve avere almeno un membro e almeno un amministratore. Può, ma non è necessario, avere un segretario. Prima di poter essere nominati come tali, gli amministratori devono essere iscritti in un registro separato degli amministratori tenuto dal Conservatore del registro e dichiarare di essere idonei a essere nominati amministratori ai sensi del diritto societario. Ciò significa semplicemente che non sono stati squalificati a Guernsey (o altrove) a causa di cattiva condotta o inidoneità e che non sono minorenni.

Indennità degli amministratori

Un amministratore non può essere esonerato o indennizzato direttamente o indirettamente dalla sua società (o da una società collegata) in relazione a qualsiasi responsabilità sostenuta per negligenza, inadempienza, violazione dei doveri o violazione della fiducia. Una società può, tuttavia, acquistare e mantenere una copertura assicurativa per amministratori e funzionari.

Interessi degli amministratori

La legge sulle società include un regime legale per la divulgazione degli interessi degli amministratori. Laddove, nella peggiore delle ipotesi, l’interesse di un amministratore non sia comunicato al consiglio di amministrazione (il Consiglio) al momento di un’operazione, l’operazione può essere evitata entro tre mesi dalla data in cui la società è venuta a conoscenza dell’interesse a meno che è ratificato dagli azionisti o la società ha ricevuto il fair value per la transazione. Vi è, tuttavia, protezione per un terzo che tratta con la società in buona fede, a titolo oneroso e senza conoscenza della mancata divulgazione del suo interesse da parte dell’amministratore.

Risoluzioni e riunioni

Le risoluzioni dei membri di una società di Guernsey possono essere approvate in un’assemblea generale o come delibera scritta (diversa da una delibera per rimuovere un revisore) e devono essere approvate come delibera ordinaria, delibera speciale, delibera di rinuncia (che richiede una maggioranza del 90 per cento) o una risoluzione unanime. Le delibere non depositate entro il prescritto termine non sono nulle, ma costituiscono reato. A condizione che lo Statuto di una società lo consenta (o che i membri abbiano altrimenti concordato tale metodo di notifica), la Legge sulle società consente l’invio di avvisi ai membri per via elettronica, anche mediante pubblicazione sul sito Web della società.

Convalida annuale

Le società di Guernsey sono tenute a presentare una convalida annuale presso il Registro tra il 1° giugno e il 31 luglio di ogni anno contenente le informazioni aziendali di base aggiornate al 31 maggio precedente. Il mancato deposito della convalida annuale entro il 31 luglio comporta una penale (che sostituisce il precedente sistema di tasse di deposito tardivo).

Nessun Assembly General Meeting o audit

Una società di Guernsey, diversa dalle regulated companies e da alcune certain ‘large’ companies, può rinunciare all’obbligo di essere sottoposta a revisione contabile approvando una risoluzione di rinuncia dei membri. Ad eccezione del primo esercizio, ciò deve avvenire prima dell’inizio dell’esercizio della società in cui si applica. Tale esenzione può applicarsi a qualsiasi numero, oa un numero indefinito, di esercizi finanziari. Un’analoga delibera di rinuncia può essere approvata per esentare una società dall’obbligo di tenere un’assemblea generale (Assembly General Meeting). Tutte le delibere di rinuncia devono essere depositate in Cancelleria entro 30 giorni.

Capitale sociale

Non vi è alcun obbligo per una società di Guernsey di avere un capitale azionario autorizzato, sebbene possa farlo se si preferisce. Non ci sono dazi sui documenti dovuti per la costituzione di una società di Guernsey. Le azioni possono avere valore nominale o essere prive di valore nominale ed in entrambi i casi il corrispettivo ricevuto per l’emissione di un’azione deve essere versato in un unico conto capitale; non è necessario mantenere una riserva sovrapprezzo azioni separata.

Gli amministratori possono, nella misura in cui sono autorizzati dall’atto costitutivo o dallo statuto della società o da una delibera ordinaria della società, esercitare qualsiasi potere di una società di emettere azioni della società. Tale autorizzazione può indicare il numero massimo e/o il controvalore complessivo delle azioni da emettere e specificare la data, l’evento o la circostanza in cui tale autorizzazione scadrà o, in ogni caso, potrà essere illimitata.

Modello di solvibilità

Guernsey si è allontanata dalla dottrina del mantenimento del capitale che impediva a una società di pagare dividendi da fonti diverse dagli utili distribuibili o di pagare capitale agli azionisti tranne in caso di liquidazione. Invece, il diritto societario applica un modello di solvibilità e applica costantemente un test di solvibilità (vedi sotto).

Distribuzioni e dividendi

A condizione che gli amministratori abbiano verificato che la società soddisfi il test di solvibilità immediatamente dopo il momento del pagamento, i dividendi non devono essere pagati da alcun conto o fonte particolare e, in particolare, non devono essere pagati da utili o riserve distribuibili. Un test equivalente si applica ad altre ‘distribuzioni’ quali rimborsi, riacquisti di azioni proprie, riduzioni di capitale, emissioni gratuite e distribuzioni in caso di liquidazione.

Il test di solvibilità

Prima di effettuare pagamenti agli azionisti, una società di Guernsey deve soddisfare il test di solvibilità, che richiede che la società sia in grado di far fronte ai propri debiti e passività alla scadenza e abbia attività superiori alle proprie passività, e gli amministratori lo devono certificare. Nel caso di una regulated company devono essere soddisfatti anche gli eventuali requisiti per le risorse finanziarie della Guernsey Financial Services Commission (the Commission).

Nel valutare se una società supererà il test di solvibilità, gli amministratori devono tenere conto dei conti più recenti della società e di tutte le altre circostanze che sanno o dovrebbero sapere influenzare o potrebbero influenzare il valore delle attività e delle passività della società. Nel determinare il valore delle attività e delle passività, gli amministratori possono fare affidamento su valutazioni delle attività o stime delle passività ragionevoli nelle circostanze. Non vi è alcun obbligo esplicito di considerare le passività potenziali nell’ambito del test di solvibilità nel diritto societario sebbene, in particolare in relazione al test del bilancio, per una questione di buon governo societario, le passività potenziali dovrebbero essere prese in considerazione.

Se non viene seguita la procedura corretta o non vi sono ragionevoli motivi per certificare che il test di solvibilità è soddisfatto, gli amministratori possono essere personalmente responsabili di rimborsare il relativo dividendo o distribuzione se non può essere recuperato dai membri. Gli amministratori non sarebbero tuttavia tenuti a rimborsare una distribuzione qualora la società soddisfi il test di solvibilità immediatamente dopo che la distribuzione è stata effettuata.

Azioni rimborsabili e riacquisto di azioni proprie

Una società può emettere azioni rimborsabili o acquisire azioni proprie (comprese le azioni rimborsabili) a condizione che sia autorizzata dal proprio Memorandum o Statuto o, in caso di acquisizione di azioni, dai termini dell’emissione di tali azioni. Non è necessario che le azioni vengano acquisite da un particolare account o fonte.

Una società può riscattare un’azione (indipendentemente dal fatto che sia interamente versata o meno) a condizione che il riscatto non comporti l’assenza di membri della società. L’acquisto di azioni proprie può avvenire sia per mercato che per contratto, in ogni caso autorizzato con delibera ordinaria dei soci.

Azioni proprie

Una società può detenere fino al 100 per cento del numero totale di azioni emesse di qualsiasi classe di azioni come azioni proprie se autorizzata a farlo dall’Atto costitutivo o dallo Statuto o, salvo disposizione contraria contenuta nell’Atto costitutivo o dallo Statuto, un’ordinaria delibera e purché almeno una azione sia detenuta da persona diversa dalla società. In tal caso, i diritti relativi a tali azioni non possono essere esercitati e gli obblighi relativi a tali azioni non possono essere fatti valere, da o contro la società.

Assistenza finanziaria

Una società o una sua controllata può fornire assistenza finanziaria direttamente o indirettamente allo scopo di, o in connessione con, l’acquisizione di azioni della società, a condizione che la società segua la procedura per effettuare una distribuzione.

Acquisizioni

La legge sulle società consente lo squeeze out dei membri di minoranza da parte di un proposto acquirente che abbia accettato di acquisire non meno del 90% del valore delle azioni a cui si riferisce l’offerta. Ciò consentirà l’acquisizione forzosa delle restanti azioni. Il Panel per le acquisizioni e le fusioni del Regno Unito è stato formalmente nominato dai regolamenti sulle società (Appointment of Panel on Takeovers and Mergers) Regulations, 2009 per sovrintendere alle acquisizioni e alle fusioni delle società di Guernsey.

Schemi di compromesso o accordo

Esiste una disposizione legale per la sanzione giudiziaria di schemi di compromesso o accordo se una maggioranza del 75% in valore dei membri o dei creditori (a seconda dei casi) vota a favore.

Protezione dei membri

I soci possono rivolgersi al tribunale per le seguenti tutele:

• un ordine che impedisce il compimento di un atto che esula dalle capacità della società o dai poteri degli amministratori
• far annullare una variazione dei diritti di una classe di azionisti, o
• per ordinare che gli affari della società siano, siano stati o si propongano di essere condotti in modo ingiustamente pregiudizievole per gli interessi dei soci in generale o di una parte dei suoi soci.

Cancellazione volontaria

La domanda di cancellazione volontaria di una società di Guernsey può essere presentata dal Consiglio e presentata al Registro online. La società sarà cancellata e sciolta due mesi dopo che il cancelliere ne avrà dato comunicazione al pubblico. La domanda non deve essere presentata se la società ha debiti insoluti. Inoltre, la domanda non può essere presentata se nei tre mesi precedenti la società ha cambiato denominazione sociale; commerciato o svolto attività commerciale; disposto per valore qualsiasi proprietà o diritto; impegnato in qualsiasi altra attività; se è attualmente parte in giudizio; se i suoi affari sono stati dichiarati en état de désastre; o il possesso o il controllo della sua proprietà o dei suoi affari è stato preso da o per conto dei creditori. Copia di tale domanda deve essere consegnata ai soci e agli eventuali dipendenti.

Amministrazione

La Corte può emettere un’ordinanza amministrativa nei confronti di una  Guernsey company (o di una cella di una protected cell company)  se ritiene che non soddisfi o possa non essere in grado di soddisfare il test di solvibilità. L’ordine avrà lo scopo di ottenere la sopravvivenza della società (o della cellula) e di tutta o parte della sua impresa, come un’azienda in funzionamento o una realizzazione più vantaggiosa delle attività della società (o della cellula) rispetto a una liquidazione .

Scioglimento

Una società può essere sciolta volontariamente con delibera ordinaria se, come stabilito nell’atto costitutivo o nello statuto, scade un periodo determinato per la durata della società o si verifica un evento in cui la società deve essere sciolta. In alternativa, una società può essere sciolta volontariamente con delibera speciale.

La Corte può liquidare una società in varie circostanze, incluso il caso in cui non sia in grado di pagare i propri debiti.

Commercio fraudolento e illecito

Un amministratore può essere colpevole dei reati di commercio fraudolento (in generale, svolgimento dell’attività della società con l’intento di frodare i creditori, sia della società che di qualsiasi altra persona, o per qualsiasi scopo fraudolento) e commercio illecito (dove un amministratore di una società che è stata posta in liquidazione per insolvenza non ha preso tutte le misure che avrebbe dovuto ragionevolmente prendere per ridurre al minimo la potenziale perdita per i creditori della società quando sapeva o avrebbe dovuto concludere che non vi erano ragionevoli prospettive che la società evitasse una liquidazione per insolvenza) .

Agente residente

La legge sulle società richiede che un Corporate Service Providers (CSP) o, se una società non ha un CSP, un amministratore individuale residente a Guernsey della società, debba essere nominato come “agente residente” di una società. L’agente residente è responsabile dell’adozione di misure ragionevoli per accertare l’identità dei beneficiari effettivi della società, in conformità con la legge sulla proprietà effettiva delle persone giuridiche (Beneficial Ownership of Legal Persons (Guernsey) Law, 2017), i cui dettagli devono essere registrati e conservati su base continuativa e che deve essere esibito, su richiesta, alle autorità. Le società (e le loro filiali) quotate in una borsa valori riconosciuta, le società di investimento aperte e chiuse (e le loro filiali) e le società regolamentate dalla Commissione non sono tenute ad avere un agente residente.