Le Società fiduciarie private (Private Trust Companies (PTC)) sono state ampiamente utilizzate nelle  strutturate internazionali per molti anni e ora sono sempre più utilizzate da chi preferisce costituire una propria Società fiduciaria privata per agire come trustee del proprio family trust piuttosto che trasferire beni a una offshore professional trustee company.

Sebbene la Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) rimane una soluzione specialistica, la giurisdizione (Bailiwick) di Guernsey può anche offrire una struttura più semplice attraverso una Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)).

Con l’introduzione delle fondazioni come tipo di struttura alternativa alle società, il trustee può essere costituito come una Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)) invece che come una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)).

La  The Regulation of Fiduciaries, Administration Businesses and Company Directors, etc (Bailiwick of Guernsey) Law, 2020 (“Fiduciaries Law”) e successive modifiche  è la legislazione principale che regola i trust e i fornitori di servizi aziendali di Guernsey. Tra le altre cose, richiede che qualsiasi persona che svolga, a titolo professionale, determinate attività regolamentate all’interno o all’interno del Baliato di Guernsey, inclusa la fornitura di servizi fiduciari e di fondazioni, sia autorizzata dalla Guernsey Financial Services Commission  ai sensi della “Fiduciaries Law”.

Il quadro giuridico, normativo e fiscale di Guernsey, insieme all’esperienza amministrativa residente, rendono Guernsey una scelta eccellente per creare una Private Trust sia che questa sia strutturata come una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) o come una Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)).

Una Private Trust

• fornisce un modo flessibile e relativamente portabile con cui organizzare servizi fiduciari su misura;
• offre una comoda piattaforma dalla quale i membri della famiglia possono partecipare in modo significativo alla gestione delle attività sottostanti;
• può essere utile in termini di riduzione dei costi e miglioramento della protezione dal rischio fiduciario;
• può essere utile anche laddove la scelta dei fiduciari autorizzati è limitata a causa della natura delle attività sottostanti (ad esempio società commerciali).

Particolare attenzione deve essere posta nella strutturazione iniziale della Private Trust. È fondamentale che i diritti, i poteri e le responsabilità conferiti a particolari parti siano pienamente compresi (in particolare durante la vita del disponente e in futuro).

COINVOLGIMENTO DEL DISPONENTE

Sia che la Private Trust sia strutturata come una Company (PTC) o come una Foundation (PTF), il coinvolgimento del disponente nella Private Trust può essere ottenuto in diversi modi e, a seconda della consulenza fiscale, tale coinvolgimento solitamente assume una o più delle seguenti forme. Il disponente potrebbe essere coinvolto:

• quale soggetto investito di poteri riservati ai sensi e/o tutore dei trust sottostanti di cui la Private Trust è trustee;
• quale membro del consiglio di amministrazione della Company (PTC) ;
• come membro del consiglio della Foundation (PTF);
• come membro di un comitato di investimento istituito per consultare il consiglio di amministrazione o il consiglio (a seconda dei casi) della Private Trust in merito a determinate decisioni significative che riguardano i trust sottostanti, come la politica di investimento o la vendita di imprese familiari;
• in qualità di protettore o esecutore (nel caso di un trust a scopo non di beneficenza) del Purpose Trust che detiene le azioni emesse di una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC));
• quale custode della fondazione che detiene le azioni emesse della Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)); e/o
• come guardiano della Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)).

Il disponente potrebbe anche possedere azioni o partecipazioni nella Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)), ma ciò potrebbe avere conseguenze fiscali e successorie indesiderate.

FUNZIONAMENTO E FINANZIAMENTO DI UNA PRIVATE TRUST

Se una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) è una struttura “orfana”, la sua proprietà non è attribuibile a nessuna persona in particolare, occorre riflettere sul modo in cui questa verrà finanziata.

Considerazioni simili si applicano al finanziamento di una Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)).

Spesso è preferibile, ove possibile, che una struttura sia autosufficiente finanziariamente (quindi da poter essere mantenuta in regola).

Per raggiungere questo obiettivo, la Private Trust deve essere sufficientemente capitalizzata (se una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC))) o dotata di dotazioni (se una Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF))) o essere in grado di scaricare i propri costi di gestione dai trust sottostanti, ad esempio, fatturando i servizi fiduciari.

TRATTAMENTO FISCALE DI UNA PRIVATE TRUST

Sia che la Private Trust sia strutturata come una Company (PTC) o come una Foundation (PTF), il trattamento fiscale della Private Trust sarà lo stesso a Guernsey. Questo perché ai fini fiscali le fondazioni sono trattate come le società di Guernsey. Di conseguenza, la Private Trust sarà considerata fiscalmente residente a Guernsey se è costituita come società o registrata come fondazione a Guernsey. Una Private Trust stabilita all’estero potrebbe anche essere considerata residente fiscale a Guernsey se la sua direzione e controllo centrali sono a Guernsey. In entrambi i casi, presupponendo che la Private Trust non abbia alcun reddito imponibile proprio (a differenza del reddito generato nei trust di cui il la Private Trust è trustee), la Private Trust non dovrebbe essere soggetto a imposta a Guernsey.

SOSTANZA ECONOMICA

I requisiti di sostanza economica di Guernsey non si applicano alle fondazioni, siano esse stabilite a Guernsey o altrove.

Sebbene in linea di principio i requisiti sulla sostanza economica di Guernsey si applichino alle società fiscalmente residenti a Guernsey, essi si applicano solo a quelle società che svolgono determinate attività che rientrano nell’ambito delle norme sulla sostanza economica. L’attività di fiduciario non è di per sé un’attività che rientra nell’ambito dei requisiti di sostanza economica. Se la Private Trust dovesse svolgere altre attività che lo rientrano nel suo ambito, si tratterebbe di una questione per la quale sarebbe necessaria una consulenza specifica.

Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC))

La Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) è da molti anni uno strumento privilegiato di gestione patrimoniale e molte opzioni stanno emergendo in  giurisdizioni specializzate in cui la legislazione e regolamentazione sono particolarmente adatte alla gestione patrimoniale privata. Una delle principali attrattive della Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) è che le decisioni relative ai fondi sottostanti vengono prese da amministratori accuratamente selezionati all’interno della famiglia o che possono anche esserne membri.

Esistono numerose varianti della Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) che possono essere limitate da azioni o da un mandato o anche da classi separate di azioni ai fini del voto. Occorre prestare particolare attenzione al livello di controllo esercitato sulla Private Trust Company (PTC), in quanto un controllo eccessivo può avere implicazioni fiscali. La soluzione più comune al problema del controllo è detenere azioni in una Private Trust Company (PTC) tramite un trust con ulteriori livelli di proprietà e amministrazione.

L’assetto proprietario di una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC))

Una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) può essere costituita come

• una Company limited by shares prevista dall‘art. 6 della Companies-(Guernsey)-Law-2008, il tipo più comune di società utilizzato nella giurisdizione di Guernsey
  • è una società per azioni ed ha un capitale sociale
  • ed i suoi membri (azionisti) hanno una responsabilità limitata per cui qualsiasi responsabilità per i debiti della società è limitata all’importo (se presente) non pagato sulle azioni detenute, o come
• una Company limited by guarantee prevista dall‘art. 7 della Companies-(Guernsey)-Law-2008
  • è una società per azioni e può, ma non deve, avere un capitale sociale
  • ed i suoi membri (azionisti) hanno una responsabilità limitata  all’importo garantito versato dai suoi membri di garanzia, vale a dire l’importo che un membro di garanzia ha accettato di contribuire alle attività di limited by guarantee in caso di sua scioglimento (che continua per un anno dopo aver cessato di essere membro).

Le partecipazioni in una Company limited by guarantee possono essere detenute dalla persona fisica che costituisce il trust (il “disponente”) o dai membri della famiglia del disponente, ove ciò sia appropriato.

Laddove una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) sia costituita come Company limited by shares, le azioni possono essere possedute in diversi modi a seconda di considerazioni fiscali e delle circostanze del disponente:

• Individuale: Anche se è possibile che un individuo, come il disponente o un membro della sua famiglia (o un suo incaricato), sia azionista di una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)), tale accordo può dar luogo a preoccupazioni in caso di morte dell’individuo.
  Una preoccupazione è pratica e riguarda i requisiti di successione rispetto alla proprietà individuale delle azioni della Private Trust Company (PTC). La seconda preoccupazione riguarda la successione e l’idoneità della persona o delle persone a cui le azioni dellaPTC passano alla morte dell’individuo.
• Purpose Trust (Trust di scopo): Considerati i problemi legati alla proprietà da parte di un individuo delle azioni di una PTC, una una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) è solitamente una struttura “orfana”, per cui la sua proprietà non è attribuibile a nessuna persona in particolare.
  Le azioni di una PTC sono quindi spesso detenute secondo i termini di un trust a scopo di beneficenza o non di beneficenza (il “Purpose Trust”). In caso di dubbi sul fatto che un trust a scopo di beneficenza verrà utilizzato per scopi di beneficenza autentici, è possibile utilizzare un trust a scopo non di beneficenza.
  Se viene utilizzato un trust a scopo non di beneficenza di Guernsey, è necessario nominare un garante per far rispettare lo scopo dichiarato di tale trust. L’esecutore deve essere un’entità separata dal fiduciario di un fondo non di beneficenza. L’autorità di vigilanza non ha bisogno di essere autorizzata dalla Commissione se non agisce come autorità di vigilanza a titolo professionale. Ad esempio, un membro della famiglia potrebbe agire come tutore, anche se in tal caso si dovrebbe pensare alla successione.
  Il trustee del Purpose Trust  potrebbe non essere collegato all’amministratore di PTC e trovarsi in una giurisdizione diversa dall’amministratore di PTC. La divisione dei ruoli in questo modo può aiutare a separare i rispettivi diritti e responsabilità all’interno della struttura.
  
• Fondazione: è possibile costituire una fondazione con l’unico oggetto di detenere le azioni di una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) .
  Una fondazione è costituita su istruzione del fondatore e, come una società, ha personalità giuridica propria e può esistere a tempo indeterminato. Tuttavia, a differenza di una struttura societaria, una fondazione non è di proprietà né del fondatore né di nessun altro. Pertanto nel contesto di una fondazione non si porranno problemi di proprietà.
  Se viene utilizzata una fondazione, deve essere nominato un tutore per garantire che lo scopo della fondazione venga raggiunto. Il tutore non ha bisogno di essere autorizzato dalla dalla Guernsey Financial Services Commission se non agisce come tutore per motivi di lavoro.
  

Costituzione di una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC))

Una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) può essere costituita con o senza responsabilità limitata in qualsiasi parte del mondo e di solito viene costituita utilizzando l’atto costitutivo e l’atto costitutivo standard di una società privata (o equivalente). Il suo nome non può includere alcun riferimento a trust o fiduciari, sebbene possa utilizzare l’iniziale PTC nel suo nome.

Composizione del consiglio di amministrazione di una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC))

La scelta del consiglio di amministrazione di una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) è una questione fondamentale. Il disponente potrebbe voler controllare la composizione del consiglio di amministrazione e/o potrebbe voler essere un membro del consiglio in modo che il disponente partecipi attivamente alle decisioni prese dalla PTC in relazione ai trust sottostanti e ai loro beni.

Il controllo del consiglio di amministrazione può essere strutturato attraverso la documentazione costitutiva della PTC e/o attraverso i termini del Purpose Trust, che detiene le azioni della PTC. Può darsi che il fiduciario sia tenuto, secondo i termini del Purpose Trust, a chiedere l’approvazione del disponente o di un altro nominato, come un protettore o un tutore (nel caso di un trust a scopo non di beneficenza), in relazione a la nomina o la revoca degli amministratori della PTC. In alternativa, al Trustee potrebbe essere richiesto di seguire le indicazioni del disponente, del protettore o dell’enforcer (nel caso di un trust a scopo non di beneficenza) in relazione alla composizione del consiglio di amministrazione di PTC.

Ai sensi del diritto societario di Guernsey, se nessuno degli amministratori di una Società fiduciaria privata (Private Trust Company (PTC)) di Guernsey è residente a Guernsey, è richiesto che un fiduciario autorizzato di Guernsey agisca come agente residente per conservare i registri della PTC nella giurisdizione.

Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF))

La Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF) è stata istituita ai sensi della The Foundations (Guernsey) Law, 2012  al solo scopo di agire come trustee di trust a beneficio di un individuo o di una famiglia.

La Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF) elimina la necessità di qualsiasi livello di proprietà e può semplificare la struttura e quindi l’amministrazione e i costi .

La legge chiarisce che la Guernsey Foundation, al momento della sua creazione, ha una propria personalità giuridica, indipendente da quella del suo fondatore e degli eventuali funzionari della fondazione.

Personalità giuridica

Una Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)) di Guernsey ha caratteristiche che la rendono un veicolo ideale per agire come Private Trust Foundation (PTF):

• Ha personalità giuridica (indipendente da quella del suo fondatore e degli eventuali funzionari della fondazione) ma non ha azionisti;
• Detiene beni a proprio nome per conto di beneficiari o per scopi particolari, o entrambi;
• Non può svolgere alcuna attività commerciale;
• Deve avere un tutore (guardian) il cui ruolo è quello di garantire che lo scopo della fondazione venga raggiunto.

Costituzione di una Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF))

Una Private Trust Foundation (PTF) può essere costituita in qualsiasi parte del mondo che abbia legiferato per la costituzione di fondazioni. 
Una Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)) di Guernsey nasce nel momento in cui i suoi documenti costitutivi (Charter and the Rules) vengono registrati nel Registro delle fondazioni di Guernsey. Il nome di una Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)) di Guernsey non può includere alcun riferimento a trust o fiduciari ma può contenere le iniziali PTF.

Composizione del consiglio

Una Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)) di Guernsey è gestita da un consiglio composto da almeno due consiglieri, a meno che la costituzione non consenta un solo consigliere. Il disponente potrebbe voler controllare la composizione del consiglio e/o potrebbe voler essere un membro del consiglio in modo che il disponente partecipi attivamente alle decisioni prese dalla Private Trust Foundation (PTF) in relazione ai trust sottostanti e ai loro beni.

Il controllo del consiglio può essere strutturato attraverso la documentazione costituzionale della Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)).

Qualunque sia la strutturazione e i meccanismi utilizzati in relazione alla nomina o alla rimozione dei consiglieri (e in effetti ad altri aspetti della gestione degli affari della Private Trust Foundation (PTF)), come nel caso di una Private Trust Company (PTC), una questione prevalente per i consulenti del disponente e della Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)) è per il disponente capire come funzionerà nella pratica l’equilibrio di potere in modo che non ci siano sorprese per il disponente, o anche per altri membri della famiglia, una volta che la struttura sarà operativa.

I consiglieri dovrebbero essere selezionati sulla base delle loro conoscenze ed esperienze, anche se la selezione potrebbe essere influenzata anche da

• considerazioni fiscali: Potrebbero sorgere preoccupazioni se uno o più consiglieri della Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)) sono residenti in una giurisdizione fiscale sfavorevole, la cui residenza incide negativamente sull’ubicazione della gestione e del controllo della Fondazione fiduciaria privata (Private Trust Foundation (PTF)) o anche sulla residenza fiscale dei trust sottostanti o  sull’ubicazione degli assets nei trust sottostanti.

e

• dalla tutela della privacy: Possono sorgere problemi anche se un consigliere è soggetto alla legislazione nazionale che può essere utilizzata per ottenere informazioni dettagliate sulla PTF, sui trust sottostanti e sui relativi beni.

Ai sensi della legge sulle fondazioni di Guernsey, se nessuno dei consiglieri di una fondazione di Guernsey è residente a Guernsey, la PTF richiederà a un fiduciario autorizzato di Guernsey di agire come agente residente per conservare i registri della PTF nella giurisdizione.