La Direttiva (UE) 2019/2121 del Parlamento europeo e del Consiglio del 27 novembre 2019 che modifica la Direttiva (UE) 2017/1132 per quanto riguarda le trasformazioni, le fusioni e le scissioni transfrontaliere (introducendo nel Titolo II, il Capo I Trasformazioni transfrontaliere, Artt. da 86 bis a 86 unvicies (1) è stata recepita dal Decreto Legislativo 2 marzo 2023, n. 19 (Capo II artt. dal 6 al 16).
Art. 6
Definizioni
1. Ai fini del presente capo si intendono per:
a) «trasformazione»: l’operazione mediante la quale una societa’,
senza essere sciolta ne’ sottoposta a liquidazione e pur conservando
la propria personalita’ giuridica, muta la legge a cui e’ sottoposta
e il suo tipo sociale, adottandone uno previsto dalla legge dello
Stato di destinazione e individuando la sede sociale nel rispetto di
tale legge;
b) «Stato di partenza»: lo Stato dalla cui legge la societa’
sottoposta a trasformazione e’ regolata e nel cui pubblico registro
essa e’ iscritta prima della trasformazione transfrontaliera;
c) «Stato di destinazione»: lo Stato dalla cui legge la societa’
risultante dalla trasformazione e’ regolata e nel cui pubblico
registro e’ iscritta, in esito alla trasformazione transfrontaliera;
d) «societa’ sottoposta a trasformazione»: societa’, regolata
dalla legge dello Stato di partenza e ivi iscritta in un pubblico
registro, che delibera la trasformazione transfrontaliera;
e) «societa’ risultante dalla trasformazione»: societa’ regolata
dalla legge dello Stato di destinazione e ivi iscritta in un pubblico
registro in esito a una trasformazione transfrontaliera.
Art. 7
Norme applicabili alla trasformazione
1. Alla trasformazione transfrontaliera si applicano gli articoli
20, 21, 23, 24, 29, 30, 31, 37 e 40, commi 1 e 2, e tutti i
riferimenti alla fusione contenuti in detti articoli s’intendono
riferiti anche alla trasformazione. Si applicano altresi’ gli
articoli 2500-quater e 2500-sexies, terzo e quarto comma, del codice
civile.
2. Resta salvo quanto previsto dal regolamento (CE) n. 2157/2001
del Consiglio, dell’8 ottobre 2001, in materia di trasferimento di
sede di una societa’ europea e quanto previsto dal regolamento (CE)
n. 1435/2003 del Consiglio, del 22 luglio 2003, in materia di
trasferimento di sede di una societa’ cooperativa europea.
Note all’art. 7:
– Si riportano gli articoli 2500-quater e 2500-sexies
del codice civile:
«Art. 2500-quater (Assegnazione di azioni o quote). – .
Nel caso previsto dall’art. 2500-ter, ciascun socio ha
diritto all’assegnazione di un numero di azioni o di una
quota proporzionale alla sua partecipazione, salvo quanto
disposto dai commi successivi.
Il socio d’opera ha diritto all’assegnazione di un
numero di azioni o di una quota in misura corrispondente
alla partecipazione che l’atto costitutivo gli riconosceva
precedentemente alla trasformazione o, in mancanza,
d’accordo tra i soci ovvero, in difetto di accordo,
determinata dal giudice secondo equita’.
Nelle ipotesi di cui al comma precedente, le azioni o
quote assegnate agli altri soci si riducono
proporzionalmente.».
«Art. 2500-sexies (Trasformazione di societa’ di
capitali). – . Salvo diversa disposizione dello statuto, la
deliberazione di trasformazione di societa’ di capitali in
societa’ di persone e’ adottata con le maggioranze previste
per le modifiche dello statuto. E’ comunque richiesto il
consenso dei soci che con la trasformazione assumono
responsabilita’ illimitata.
Gli amministratori devono predisporre una relazione che
illustri le motivazioni e gli effetti della trasformazione.
Copia della relazione deve restare depositata presso la
sede sociale durante i trenta giorni che precedono
l’assemblea convocata per deliberare la trasformazione; i
soci hanno diritto di prenderne visione e di ottenerne
gratuitamente copia.
Ciascun socio ha diritto all’assegnazione di una
partecipazione proporzionale al valore della sua quota o
delle sue azioni.
I soci che con la trasformazione assumono
responsabilita’ illimitata, rispondono illimitatamente
anche per le obbligazioni sociali sorte anteriormente alla
trasformazione.».
– Il regolamento (CE) n. 2157/2001, del Consiglio,
dell’8 ottobre 2001, relativo allo statuto della Societa’
europea (SE), e’ pubblicato nella G.U.U.E. 10 novembre
2001, n. L 294.
– Il regolamento (CE), n. 1435/2003, del Consiglio, del
22 luglio 2003, relativo allo statuto della Societa’
cooperativa europea (SCE), e’ pubblicato nella G.U.U.E. 18
agosto 2003, n. L 207. Entrato in vigore il 21 agosto 2003.
Art. 8
Progetto di trasformazione
1. Il progetto di trasformazione transfrontaliera comprende le
informazioni relative a:
a) il tipo, la denominazione o ragione sociale, la sede e la
legge regolatrice della societa’ nello Stato di partenza;
b) il tipo, la denominazione, la sede e la legge regolatrice
proposte per la societa’ nello Stato di destinazione;
c) l’atto costitutivo della societa’ risultante dalla
trasformazione;
d) il trattamento eventualmente riservato a particolari categorie
di soci e ai possessori di titoli diversi dalle azioni e il
trattamento loro riservato;
e) eventuali garanzie o impegni offerti ai creditori;
f) i vantaggi particolari eventualmente attribuiti a favore dei
soggetti cui compete l’amministrazione o dei membri degli organi di
controllo della societa’ sottoposta a trasformazione;
g) i contributi e i finanziamenti pubblici ricevuti, sotto
qualsiasi forma, nello Stato membro di partenza, nei cinque anni
anteriori alla data del deposito del progetto di trasformazione, con
separata indicazione dei contributi e finanziamenti per i quali e’
stato adottato un provvedimento di revoca o decadenza dal beneficio
oppure e’ in corso il relativo procedimento;
h) i dati sulla liquidazione in denaro offerta ai soci per il
caso di recesso, a norma dell’articolo 25, e il domicilio digitale
presso il quale la societa’ riceve le eventuali comunicazioni di
recesso;
i) le procedure di coinvolgimento dei lavoratori nella
definizione dei loro diritti di partecipazione nella societa’
risultante dalla trasformazione e le alternative possibili, se ne
ricorrono i presupposti;
l) le probabili ripercussioni della trasformazione
transfrontaliera sull’occupazione;
m) la data di efficacia della trasformazione transfrontaliera o i
criteri per la sua determinazione;
n) il calendario proposto a titolo indicativo per l’operazione.
Art. 9
Recesso
1. I soci che non hanno concorso all’approvazione del progetto di
trasformazione transfrontaliera hanno diritto di recedere dalla
societa’ italiana che procede alla trasformazione, secondo le
disposizioni di cui agli articoli 25 e 27.
2. Il parere sulla congruita’ del valore di liquidazione, indicato
nel progetto di trasformazione, e’ redatto da un esperto
indipendente, scelto o designato ai sensi dell’articolo 22, ha i
contenuti previsti dal medesimo articolo 22, commi 4 e 5, ed e’ messo
a disposizione, presso la sede della societa’ e con modalita’
telematica, almeno trenta giorni prima dell’assemblea.
3. L’esperto ha diritto di ottenere dalla societa’ tutte le
informazioni e i documenti utili e di procedere ad ogni necessaria
verifica. L’esperto risponde dei danni causati alla societa’, ai loro
soci e ai terzi. Si applicano le disposizioni dell’articolo 64 del
codice di procedura civile.
4. La relazione sulla congruita’ del valore di liquidazione non e’
richiesta se vi rinunciano all’unanimita’ i soci e i possessori di
altri strumenti finanziari che attribuiscono il diritto di voto.
Note all’art. 9:
– Si riporta l’art. 64 del codice di procedura civile:
«Art. 64 (Responsabilita’ del consulente). – Si
applicano al consulente tecnico le disposizioni del codice
penale relative ai periti.
In ogni caso, il consulente tecnico che incorre in
colpa grave nell’esecuzione degli atti che gli sono
richiesti, e’ punito con l’arresto fino a un anno o con la
ammenda fino a euro 10.329. Si applica l’art. 35 del codice
penale. In ogni caso e’ dovuto il risarcimento dei danni
causati alle parti.».
Art. 10
Opposizione dei creditori
1. Con riguardo alla societa’ italiana sottoposta a trasformazione,
il certificato preliminare non puo’ essere rilasciato prima di
novanta giorni dal deposito per l’iscrizione nel registro delle
imprese del progetto di trasformazione o della nota informativa
prevista dall’articolo 20, comma 3, salvo che consti il consenso dei
creditori della societa’ o il pagamento dei creditori che non hanno
dato il consenso o il deposito delle somme corrispondenti presso una
banca.
2. Se non ricorre alcuna di tali eccezioni, i creditori anteriori
all’iscrizione che temono di ricevere concreto pregiudizio dalla
trasformazione, anche in ragione del mutamento di legge applicabile,
possono, nel termine di cui al comma 1, fare opposizione. Il
tribunale, se ritiene infondato il pericolo di pregiudizio per i
creditori oppure se la societa’ ha prestato idonea garanzia, dispone
che l’operazione abbia luogo nonostante l’opposizione. Le garanzie
prestate dalla societa’ ai sensi del presente articolo sono
subordinate all’efficacia della trasformazione.
3. In ogni caso, la trasformazione transfrontaliera non libera i
soci a responsabilita’ illimitata dalla responsabilita’ per le
obbligazioni sociali sorte prima della data di efficacia della
trasformazione, se non risulta che i creditori sociali hanno dato il
loro consenso alla trasformazione.
Art. 11
Foro facoltativo delle controversie relative alla societa’
risultante dalla trasformazione
1. Per i due anni successivi alla data di efficacia della
trasformazione transfrontaliera, la societa’ risultante dalla
trasformazione puo’ essere convenuta davanti alle autorita’
giurisdizionali dello Stato di partenza da un creditore anteriore
all’iscrizione del progetto di trasformazione transfrontaliera nel
registro delle imprese. Tale facolta’ non pregiudica l’applicazione
di altri criteri di giurisdizione previsti dal diritto dell’Unione
europea o dal diritto nazionale, ne’ gli effetti di un accordo
contrattuale di scelta del foro.
2. La societa’ italiana sottoposta a trasformazione internazionale
puo’ essere convenuta per i due anni successivi alla data di
efficacia della trasformazione avanti all’autorita’ giurisdizionale
italiana da un creditore anteriore all’iscrizione del progetto di
trasformazione nel registro delle imprese. Tale facolta’ non
pregiudica l’applicazione di altri criteri di giurisdizione, ne’ gli
effetti di un accordo contrattuale di scelta del foro e non puo’
applicarsi se incompatibile con una convenzione internazionale di cui e’ parte l’Italia.
Art. 12
Atto di trasformazione transfrontaliera
1. Se e’ sottoposta a trasformazione una societa’ italiana, la
relativa decisione risulta da atto pubblico.
2. Se dalla trasformazione risulta una societa’ italiana, il notaio
per atto pubblico riceve in deposito, o redige, la relativa decisione
ed espleta il controllo di legalita’ di cui all’articolo 13.
Art. 13
Controllo di legalita’ della trasformazione transfrontaliera
1. Se la societa’ risultante dalla trasformazione transfrontaliera
ha adottato la legge italiana, il notaio, entro trenta giorni dal
ricevimento del certificato preliminare e della delibera di
approvazione del progetto di trasformazione, espleta il controllo di
legalita’ sulla attuazione della trasformazione rilasciandone
apposita attestazione. Fatte salve altre possibili modalita’ di
trasmissione, il notaio incaricato del controllo di legalita’
acquisisce senza oneri il certificato preliminare, redatto dalla
competente autorita’, dal registro delle imprese anche tramite il
BRIS.
2. Ai fini del controllo di cui al comma 1, il notaio verifica che:
a) siano rispettati i requisiti per la costituzione e iscrizione
nel registro delle imprese della societa’ risultante dalla
trasformazione, che ha adottato la legge italiana;
b) sia pervenuto il certificato preliminare alla trasformazione
transfrontaliera relativo alla societa’ sottoposta a trasformazione;
c) quando necessario, siano state stabilite le modalita’ di
partecipazione dei lavoratori ai sensi dell’articolo 16.
3. Se dalla trasformazione risulta una societa’ di capitali
italiana, il capitale e’ determinato sulla base dei valori attuali
degli elementi dell’attivo e del passivo e deve risultare da una
relazione di stima redatta a norma dell’articolo 2343 del codice
civile o dalla documentazione di cui all’articolo 2343-ter del codice
civile oppure, quando dalla trasformazione risulta una societa’ a
responsabilita’ limitata, da una relazione di stima redatta a norma
dell’articolo 2465 del codice civile. Si applica altresi’, nel caso
di societa’ per azioni o in accomandita per azioni, l’articolo 2343,
secondo, terzo e, in quanto compatibile, quarto comma, del codice
civile e, nelle ipotesi di cui all’articolo 2343-ter, primo e secondo
comma, del codice civile, si applica il terzo comma del medesimo
articolo 2343 del codice civile.
4. Il comma 3 non si applica quando e’ sottoposta a trasformazione
in societa’ italiana una societa’ di altro Stato membro soggetta alle
regole di formazione del capitale di cui al titolo I capo IV della
direttiva (UE) 2017/1132 del Parlamento europeo e del Consiglio, del 14 giugno 2017, o a regole equivalenti.
5. Se il notaio ritiene non adempiute le condizioni stabilite dalla
legge o omette il rilascio dell’attestazione, si osservano, in quanto
compatibili, le disposizioni di cui all’articolo 29, commi 5, 6 e 7.
6. Per la societa’ italiana sottoposta a trasformazione
transfrontaliera che ha adottato una legge diversa da quella
italiana, il controllo di legalita’ di cui al comma 1 e’ espletato
dall’autorita’ all’uopo designata da tale Stato.
Note all’art. 13:
– Si riportano gli articoli 2343, 2343-ter e 2465 del
codice civile:
«Art. 2343 (Stima dei conferimenti di beni in natura e
di crediti). – . Chi conferisce beni in natura o crediti
deve presentare la relazione giurata di un esperto
designato dal tribunale nel cui circondario ha sede la
societa’, contenente la descrizione dei beni o dei crediti
conferiti, l’attestazione che il loro valore e’ almeno pari
a quello ad essi attribuito ai fini della determinazione
del capitale sociale e dell’eventuale soprapprezzo e i
criteri di valutazione seguiti. La relazione deve essere
allegata all’atto costitutivo.
L’esperto risponde dei danni causati alla societa’, ai
soci e ai terzi. Si applicano le disposizioni dell’art. 64
del codice di procedura civile.
Gli amministratori devono, nel termine di centottanta
giorni dalla iscrizione della societa’, controllare le
valutazioni contenute nella relazione indicata nel primo
comma e, se sussistano fondati motivi, devono procedere
alla revisione della stima. Fino a quando le valutazioni
non sono state controllate, le azioni corrispondenti ai
conferimenti sono inalienabili e devono restare depositate
presso la societa’.
Se risulta che il valore dei beni o dei crediti
conferiti era inferiore di oltre un quinto a quello per cui
avvenne il conferimento, la societa’ deve proporzionalmente
ridurre il capitale sociale, annullando le azioni che
risultano scoperte. Tuttavia il socio conferente puo’
versare la differenza in danaro o recedere dalla societa’;
il socio recedente ha diritto alla restituzione del
conferimento, qualora sia possibile in tutto o in parte in
natura. L’atto costitutivo puo’ prevedere, salvo in ogni
caso quanto disposto dal quinto comma dell’art. 2346, che
per effetto dell’annullamento delle azioni disposto nel
presente comma si determini una loro diversa ripartizione
tra i soci.»
«Art. 2343-ter (Conferimento di beni in natura o
crediti senza relazione di stima). – . Nel caso di
conferimento di valori mobiliari ovvero di strumenti del
mercato monetario non e’ richiesta la relazione di cui
all’art. 2343, primo comma, se il valore ad essi attribuito
ai fini della determinazione del capitale sociale e
dell’eventuale sovrapprezzo e’ pari o inferiore al prezzo
medio ponderato al quale sono stati negoziati su uno o piu’
mercati regolamentati nei sei mesi precedenti il
conferimento.
Fuori dai casi in cui e’ applicabile il primo comma,
non e’ altresi’ richiesta la relazione di cui all’art.
2343, primo comma, qualora il valore attribuito, ai fini
della determinazione del capitale sociale e dell’eventuale
sovrapprezzo, ai beni in natura o crediti conferiti sia
pari o inferiore:
a) al fair value iscritto nel bilancio dell’esercizio
precedente quello nel quale e’ effettuato il conferimento a
condizione che il bilancio sia sottoposto a revisione
legale e la relazione del revisore non esprima rilievi in
ordine alla valutazione dei beni oggetto del conferimento,
ovvero;
b) al valore risultante da una valutazione riferita
ad una data precedente di non oltre sei mesi il
conferimento e conforme ai principi e criteri generalmente
riconosciuti per la valutazione dei beni oggetto del
conferimento, a condizione che essa provenga da un esperto
indipendente da chi effettua il conferimento, dalla
societa’ e dai soci che esercitano individualmente o
congiuntamente il controllo sul soggetto conferente o sulla
societa’ medesima, dotato di adeguata e comprovata
professionalita’.
Chi conferisce beni o crediti ai sensi del primo e
secondo comma presenta la documentazione dalla quale
risulta il valore attribuito ai conferimenti e la
sussistenza, per i conferimenti di cui al secondo comma,
delle condizioni ivi indicate. La documentazione e’
allegata all’atto costitutivo.
L’esperto di cui al secondo comma, lettera b), risponde
dei danni causati alla societa’, ai soci e ai terzi.
Ai fini dell’applicazione del secondo comma, lettera
a), per la definizione di “fair value” si fa riferimento ai
principi contabili internazionali adottati dall’Unione
europea.
«Art. 2465 (Stima dei conferimenti di beni in natura e
di crediti). – . Chi conferisce beni in natura o crediti
deve presentare la relazione giurata di un revisore legale
o di una societa’ di revisione legale iscritti
nell’apposito registro. La relazione, che deve contenere la
descrizione dei beni o crediti conferiti, l’indicazione dei
criteri di valutazione adottati e l’attestazione che il
loro valore e’ almeno pari a quello ad essi attribuito ai
fini della determinazione del capitale sociale e
dell’eventuale soprapprezzo, deve essere allegata all’atto
costitutivo.
La disposizione del precedente comma si applica in caso
di acquisto da parte della societa’, per un corrispettivo
pari o superiore al decimo del capitale sociale, di beni o
di crediti dei soci fondatori, dei soci e degli
amministratori, nei due anni dalla iscrizione della
societa’ nel registro delle imprese. In tal caso
l’acquisto, salvo diversa disposizione dell’atto
costitutivo, deve essere autorizzato con decisione dei soci
a norma dell’art. 2479.
Nei casi previsti dai precedenti commi si applicano il
secondo comma dell’art. 2343 ed il quarto e quinto comma
dell’art. 2343-bis.».
Art. 14
Pubblicita’
1. Per la societa’ italiana sottoposta a trasformazione
transfrontaliera, la decisione di trasformazione, unitamente al
certificato preliminare e all’attestazione di espletamento del
controllo di legalita’ previsto dall’articolo 13, e’ depositata per
l’iscrizione nel registro delle imprese dove ha sede la societa’,
entro trenta giorni dall’attestazione.
2. Per la societa’ risultante dalla trasformazione che ha adottato
la legge italiana, entro trenta giorni dal rilascio dell’attestazione
di cui all’articolo 13, comma 1, l’atto costitutivo, unitamente
all’attestazione e al certificato preliminare, e’ depositato per
l’iscrizione nel registro delle imprese del luogo dove la societa’ ha
sede. Fatte salve altre modalita’ di trasmissione, l’ufficio del
registro delle imprese comunica senza indugio, tramite il BRIS,
l’avvenuta iscrizione al corrispondente registro delle imprese in cui
e’ iscritta la societa’ sottoposta a trasformazione.
Art. 15
Efficacia ed effetti della trasformazione
1. La data dalla quale la trasformazione ha effetto e’ determinata
dalla legge applicabile alla societa’ risultante dalla
trasformazione. La societa’ italiana sottoposta a trasformazione e’
cancellata dal registro delle imprese quando l’ufficio competente ha
provveduto all’iscrizione della societa’ risultante dalla
trasformazione, a condizione che si sia provveduto al deposito di cui
all’articolo 14, comma 1. Fatte salve altre modalita’ di
trasmissione, nelle trasformazioni transfrontaliere, la comunicazione
di avvenuta iscrizione della societa’ risultante dalla trasformazione
avviene tramite il BRIS.
2. La trasformazione transfrontaliera in una societa’ regolata
dalla legge italiana ha effetto dalla data di iscrizione dell’atto
costitutivo nel registro delle imprese del luogo ove ha sede la
societa’ risultante dalla trasformazione. Il progetto puo’ stabilire
una data successiva.
3. La societa’ risultante dalla trasformazione conserva i diritti e
gli obblighi e prosegue in tutti i rapporti anche processuali della
societa’ che ha effettuato la trasformazione.
Art. 16
Partecipazione dei lavoratori
1. Quando la societa’ sottoposta a trasformazione transfrontaliera
applica un regime di partecipazione dei lavoratori o ha avuto nei sei
mesi precedenti la pubblicazione del progetto di trasformazione un
numero medio di lavoratori pari ai quattro quinti del minimo
richiesto per la sua attivazione, secondo la legge dello Stato membro
dalla quale e’ regolata, la partecipazione dei lavoratori nella
societa’ italiana risultante dalla trasformazione e il loro
coinvolgimento nella definizione dei relativi diritti sono
disciplinati in base a procedure, criteri e modalita’ stabiliti negli
accordi tra le parti stipulanti i contratti collettivi nazionali di
lavoro applicati nella societa’ stessa. In mancanza degli accordi di
cui al primo periodo, il regime applicato prima della trasformazione
continua ad applicarsi, in tutti i suoi elementi, alla societa’
risultante dalla trasformazione, secondo le disposizioni di
riferimento previste dall’allegato I, parte terza, del decreto
legislativo n. 188 del 2005. La societa’ comunica immediatamente ai
lavoratori o ai loro rappresentanti l’esito dei negoziati.
2. Se la societa’, anteriormente alla trasformazione, applica un
regime di partecipazione dei lavoratori, tale regime continua ad
applicarsi durante i negoziati e fino alla data di entrata in vigore
degli accordi o all’eventuale applicazione delle disposizioni di
riferimento.
3. I negoziati iniziano subito dopo la costituzione della
delegazione speciale di negoziazione e possono proseguire nei sei
mesi successivi, prorogabili dalle parti, di comune accordo, per
ulteriori sei mesi. Per quanto non previsto dal presente articolo, ai
negoziati si applicano i seguenti articoli del decreto legislativo n.
188 del 2005:
a) articolo 3, commi 1, 2, lettere a), numero 1), b) e c), e
commi 3, 4, primo e secondo periodo, 6 e 11;
b) articolo 4, commi 1, 2, lettere a), g) e h), 3 e 4;
c) articoli 6, 8, 10 e 12.
4. A seguito dei negoziati, le disposizioni di riferimento di cui
al comma 1 si applicano se le parti hanno concordato nel corso dei
negoziati di avvalersi di tali disposizioni oppure non e’ stato
raggiunto un accordo entro il termine previsto e l’organo
amministrativo della societa’ sottoposta a trasformazione accetta
l’applicazione di tali disposizioni.
5. Resta fermo il comma 2 dell’allegato I, parte terza, del decreto
legislativo n. 188 del 2005. Si applica l’articolo 11 del decreto
legislativo n. 188 del 2005 e l’articolo 12, paragrafi 2 e 4, del
regolamento (CE) n. 2157/2001 del Consiglio, dell’8 ottobre 2021.
6. Quando in seguito ai negoziati preliminari si applicano le
disposizioni di riferimento per la partecipazione dei lavoratori di
cui al comma 1, puo’ essere apposto un limite massimo alla quota di
rappresentanti dei lavoratori nel consiglio di amministrazione o di
vigilanza della societa’ italiana risultante dalla trasformazione. La
quota indicata nel primo periodo non puo’ essere inferiore a un
terzo, se nella societa’ sottoposta a trasformazione i rappresentanti
dei lavoratori costituiscono almeno un terzo dei membri dell’organo
di amministrazione o di vigilanza.
7. La societa’ italiana risultante dalla trasformazione tenuta, ai
sensi delle disposizioni di cui al comma 1, ad applicare un regime di
partecipazione dei lavoratori, assume una forma giuridica che
consente l’esercizio dei diritti di partecipazione.
8. La societa’ di cui al comma 7 garantisce la tutela dei diritti
di partecipazione dei lavoratori in caso di nuove operazioni di
trasformazione, fusione e scissione nazionali, internazionali o
transfrontaliere effettuate nei quattro anni successivi alla data di
efficacia della trasformazione transfrontaliera, in conformita’ alle
disposizioni di cui al presente articolo ove compatibili.
Note all’art. 16:
– Si riporta il testo degli articoli 3, 4, 6, 7, 8, 10,
11, 12 e Allegato I, Parte terza, del decreto legislativo
19 agosto 2005, n. 188 (Attuazione della direttiva
2001/86/CE che completa lo statuto della societa’ europea
per quanto riguarda il coinvolgimento dei lavoratori):
«Art. 3 (Istituzione di una delegazione speciale di
negoziazione). – 1. Quando gli organi di direzione o di
amministrazione delle societa’ partecipanti stabiliscono il
progetto di costituzione di una SE, non appena possibile
dopo la pubblicazione del progetto di fusione o creazione
di una holding o dopo l’approvazione di un progetto di
costituzione di un’affiliata o di trasformazione in una SE,
essi prendono le iniziative necessarie, comprese le
informazioni da fornire circa l’identita’ e il numero di
lavoratori delle societa’ partecipanti, delle affiliate o
dipendenze interessate, per avviare una negoziazione con i
rappresentanti dei lavoratori delle societa’ sulle
modalita’ del coinvolgimento dei lavoratori nella SE.
2. A tale fine e’ istituita una delegazione speciale di
negoziazione, rappresentativa dei lavoratori delle societa’
partecipanti e delle affiliate o dipendenze interessate,
secondo gli orientamenti di seguito indicati:
a) in occasione dell’elezione o designazione dei
membri della delegazione speciale di negoziazione occorre
garantire:
1) che tali membri siano eletti o designati in
proporzione al numero dei lavoratori impiegati con
contratto di lavoro subordinato in ciascuno Stato membro
dalle societa’ partecipanti e dalle affiliate o dipendenze
interessate, assegnando a ciascuno Stato membro un seggio
per ogni quota, pari al 10 per cento o sua frazione, del
numero dei lavoratori con contratto di lavoro subordinato
impiegati in ciascuno Stato membro dalle societa’
partecipanti e dalle affiliate o dipendenze interessate
nell’insieme degli Stati membri. Tali membri, nella misura
del possibile, devono ricomprendere almeno uno che
rappresenti ciascuna societa’ partecipante che ha
lavoratori. Dette misure non devono comportare un aumento
complessivo dei membri;
2) che, nel caso di una SE costituita mediante
fusione, siano presenti altri membri supplementari per ogni
Stato membro in misura tale da assicurare che la
delegazione speciale di negoziazione annoveri almeno un
rappresentante per ogni societa’ partecipante che e’
iscritta e ha lavoratori con contratto di lavoro
subordinato impiegati in tale Stato membro e della quale si
propone la cessazione come entita’ giuridica distinta in
seguito all’iscrizione della SE se:
il numero di detti membri supplementari non
supera il 20 per cento del numero di membri designati in
virtu’ del numero 1); e
la composizione della delegazione speciale di
negoziazione non comporta una doppia rappresentanza dei
lavoratori interessati;
3) che, nel caso di cui al numero 2), se il numero
di tali societa’ e’ superiore a quello dei seggi
supplementari disponibili conformemente al comma 1, detti
seggi supplementari sono attribuiti a societa’ di Stati
membri diversi in ordine decrescente rispetto al numero di
lavoratori ivi occupati;
b) in fase di prima applicazione i membri della
delegazione speciale di negoziazione sono eletti o
designati tra i componenti delle rappresentanze sindacali
(RSU/RSA) dalle rappresentanze sindacali medesime
congiuntamente con le organizzazioni sindacali stipulanti
gli accordi collettivi vigenti. Tali membri possono
comprendere rappresentanti dei sindacati indipendentemente
dal fatto che siano o non siano lavoratori di una societa’
partecipante o di una affiliata o dipendenza interessata;
c) ove in uno stabilimento o una impresa manchi, per
motivi indipendenti dalla volonta’ dei lavoratori, una
preesistente forma di rappresentanza sindacale, le
organizzazioni sindacali che abbiano stipulato il contratto
collettivo nazionale di lavoro applicato dalle societa’
partecipanti determinano le modalita’ di concorso dei
lavoratori di detto stabilimento o di detta impresa alla
elezione o designazione dei membri della delegazione
speciale di negoziazione.
3. La delegazione speciale di negoziazione e gli organi
competenti delle societa’ partecipanti determinano, tramite
accordo scritto, le modalita’ del coinvolgimento dei
lavoratori nella SE. A tale fine, gli organi competenti
delle societa’ partecipanti informano la delegazione
speciale di negoziazione del progetto e dello svolgimento
del processo di costituzione della SE, sino all’iscrizione
di quest’ultima.
4. Fatti salvi i commi 7, 8 e 9, la delegazione
speciale di negoziazione decide a maggioranza assoluta dei
suoi membri, purche’ tale maggioranza rappresenti anche la
maggioranza assoluta dei lavoratori. Ciascun membro dispone
di un voto. Tuttavia, qualora i risultati dei negoziati
portino ad una riduzione dei diritti di partecipazione, la
maggioranza richiesta per decidere di approvare tale
accordo e’ composta dai voti di due terzi dei membri della
delegazione speciale di negoziazione che rappresentino
almeno due terzi dei lavoratori, compresi i voti dei membri
che rappresentano i lavoratori occupati in almeno due Stati
membri:
a) nel caso di una SE da costituire mediante fusione,
se la partecipazione comprende almeno il 25 per cento del
numero complessivo dei lavoratori delle societa’
partecipanti, o
b) nel caso di una SE da costituire mediante
creazione di una holding o costituzione di un’affiliata, se
la partecipazione comprende almeno il 50 per cento del
numero complessivo dei lavoratori delle societa’
partecipanti.
5. Per “riduzione dei diritti di partecipazione” si
intende una quota dei membri degli organi della SE ai sensi
dell’art. 2, lettera k), inferiore alla quota piu’ elevata
esistente nelle societa’ partecipanti.
6. Ai fini dei negoziati, la delegazione speciale di
negoziazione puo’ chiedere ad esperti di sua scelta, ad
esempio a rappresentanti delle appropriate organizzazioni
di lavoratori di livello comunitario, di assisterla nei
lavori. Tali esperti possono partecipare alle riunioni
negoziali con funzioni di consulenza su richiesta della
suddetta delegazione, ove opportuno per favorire la
coerenza a livello comunitario. La delegazione speciale di
negoziazione puo’ decidere di informare dell’inizio dei
negoziati i rappresentanti delle competenti organizzazioni
sindacali esterne, incluse le organizzazioni di lavoratori.
7. La delegazione speciale di negoziazione puo’
decidere a maggioranza, quale specificata di seguito, di
non aprire negoziati o di porre termine a negoziati in
corso e di avvalersi delle norme in materia di informazione
e consultazione dei lavoratori che vigono negli Stati
membri in cui la SE annovera lavoratori. Tale decisione
interrompe la procedura per la conclusione dell’accordo
menzionato all’art. 4. Qualora venga presa tale decisione,
non si applica nessuna delle disposizioni di cui
all’allegato I.
8. La maggioranza richiesta per decidere di non aprire
o di concludere i negoziati e’ composta dai voti di due
terzi dei membri che rappresentano almeno due terzi dei
lavoratori, compresi i voti dei membri che rappresentano i
lavoratori impiegati in almeno due Stati membri.
9. Nel caso di una SE costituita mediante
trasformazione, i commi 7 ed 8 non si applicano se la
partecipazione e’ prevista nella societa’ da trasformare.
10. La delegazione speciale di negoziazione puo’
nuovamente riunirsi su richiesta scritta di almeno il 10
per cento dei lavoratori della SE, delle affiliate e
dipendenze, o dei loro rappresentanti, non prima che siano
trascorsi due anni dalla decisione anzidetta, a meno che le
parti convengano di riaprire i negoziati ad una data
anteriore. Se la delegazione speciale decide di riavviare i
negoziati con la direzione, ma non e’ raggiunto alcun
accordo, non si applica nessuna delle disposizioni di cui
all’allegato I.
11. Le spese relative al funzionamento della
delegazione speciale di negoziazione e, in generale, ai
negoziati sono sostenute dalle societa’ partecipanti, in
modo da consentire alla delegazione speciale di
negoziazione di espletare adeguatamente la propria
missione. In particolare, salvo che non sia diversamente
convenuto, le societa’ partecipanti sostengono le spese di
cui all’allegato I, parte seconda, paragrafo 1, lettera
n).».
«Art. 4 (Contenuto dell’accordo). – 1. Gli organi
competenti delle societa’ partecipanti e la delegazione
speciale di negoziazione negoziano con spirito di
cooperazione per raggiungere un accordo sulle modalita’ del
coinvolgimento dei lavoratori nella SE.
2. Fatta salva l’autonomia delle parti e salvo il comma
4, l’accordo previsto dal comma 1, stipulato tra gli organi
competenti delle societa’ partecipanti e la delegazione
speciale di negoziazione, determina:
a) il campo d’applicazione dell’accordo stesso;
b) la composizione, il numero di membri e la
distribuzione dei seggi dell’organo di rappresentanza che
sara’ l’interlocutore degli organi competenti della SE nel
quadro dei dispositivi di informazione e di consultazione
dei lavoratori di quest’ultima e delle sue affiliate e
dipendenze;
c) le attribuzioni e la procedura prevista per
l’informazione e la consultazione dell’organo di
rappresentanza;
d) la frequenza delle riunioni dell’organo di
rappresentanza;
e) le risorse finanziarie e materiali da attribuire
all’organo di rappresentanza; in particolare, salvo che non
sia diversamente convenuto, le societa’ partecipanti
sostengono le spese di cui all’allegato I, parte seconda,
paragrafo 1, lettera n);
f) se, durante i negoziati, le parti decidono di
istituire una o piu’ procedure per l’informazione e la
consultazione anziche’ un organo di rappresentanza, le
modalita’ di attuazione di tali procedure;
g) nel caso in cui, durante i negoziati, le parti
decidano di stabilire modalita’ per la partecipazione dei
lavoratori, il merito di tali modalita’ compresi, a seconda
dei casi, il numero di membri dell’organo di
amministrazione o di vigilanza della SE che l’organo di
rappresentanza dei lavoratori ovvero i rappresentanti dei
lavoratori saranno autorizzati ad eleggere, designare,
raccomandare o alla cui designazione potranno opporsi, le
procedure per tale elezione, designazione, raccomandazione
o opposizione da parte dell’organo di rappresentanza dei
lavoratori ovvero i rappresentanti dei lavoratori, nonche’
i loro diritti;
h) la data di entrata in vigore dell’accordo, la
durata, i casi in cui l’accordo deve essere rinegoziato e
la procedura per rinegoziarlo.
3. L’accordo non e’ soggetto, tranne disposizione
contraria in esso contenuta, alle disposizioni di
riferimento che figurano nell’allegato I.
4. Fatto salvo l’art. 13, comma 3, lettera a), nel caso
di una SE costituita mediante trasformazione, l’accordo
prevede che il coinvolgimento dei lavoratori sia in tutti i
suoi elementi di livello quantomeno identico a quello che
esisteva nella societa’ da trasformare in SE.»
«Art. 6 (Legge applicabile alla procedura di
negoziazione). – 1. La legge applicabile alla procedura di
negoziazione di cui agli articoli 3, 4 e 5 e’ la legge
dello Stato membro in cui e’ situata la sede sociale della
costituenda SE. La SE registrata in Italia ha l’obbligo di
far coincidere l’ubicazione dell’amministrazione centrale
con quella della sede sociale.»
«Art. 7 (Disposizioni di riferimento). – 1. Le
disposizioni di riferimento previste dall’allegato I
trovano applicazione dalla data di iscrizione della SE nel
registro delle imprese:
a) qualora le parti abbiano deciso nel corso di
negoziati di avvalersi di tali disposizioni ai fini della
definizione delle forme di coinvolgimento dei lavoratori
nella costituenda SE;
b) qualora non sia stato concluso alcun accordo entro
il termine previsto all’art. 5, e l’organo competente di
ciascuna delle societa’ partecipanti decida di accettare
l’applicazione delle disposizioni di riferimento alla SE e
di proseguire quindi con l’iscrizione della SE, ed inoltre
la delegazione speciale di negoziazione non abbia preso ai
sensi dell’art. 3, comma 7, la decisione di non aprire
negoziati o di porre termine ai negoziati in corso e di
avvalersi delle norme in materia di informazione e
consultazione dei lavoratori vigenti in Italia e negli
altri Stati membri in cui al SE annovera lavoratori.
2. Le disposizioni di riferimento stabilite
nell’allegato I, parte terza, si applicano soltanto
qualora:
a) nel caso di una SE costituita mediante
trasformazione, le norme vigenti in uno Stato membro in
materia di partecipazione dei lavoratori all’organo di
direzione o di vigilanza si applichino ad una societa’
trasformata in SE;
b) nel caso di una SE costituita mediante fusione:
1) anteriormente all’iscrizione della SE, esista
presso una o piu’ delle sue societa’ partecipanti una o
piu’ delle forme di partecipazione comprendente almeno il
25 per cento del numero complessivo di lavoratori di tutte
le societa’ partecipanti; o
2) anteriormente all’iscrizione della SE, esista
presso una o piu’ delle sue societa’ partecipanti una o
piu’ delle forme di partecipazione comprendente meno del 25
per cento del numero complessivo di lavoratori di tutte le
societa’ partecipanti e la delegazione speciale di
negoziazione decida in tal senso;
c) nel caso di una SE costituita mediante creazione
di una holding o costituzione di un’affiliata:
1) anteriormente all’iscrizione della SE, esista
presso una o piu’ delle sue societa’ partecipanti una o
piu’ delle forme di partecipazione comprendente almeno il
50 per cento del numero complessivo di lavoratori di tutte
le societa’ partecipanti; o
2) anteriormente all’iscrizione della SE, esista
presso una o piu’ delle sue societa’ partecipanti una o
piu’ delle forme di partecipazione comprendente meno del 50
per cento del numero complessivo di lavoratori di tutte le
societa’ partecipanti e la delegazione speciale di
negoziazione decida in tal senso.
3. Se presso diverse societa’ partecipanti esisteva
piu’ di una delle forme di partecipazione, la delegazione
speciale di negoziazione decide quale di esse viene
introdotta nella SE. La delegazione speciale di
negoziazione informa l’organo competente delle societa’
partecipanti delle decisioni da essa adottate ai sensi del
comma 2 e del presente comma.»
«Art. 8 (Segreto e riservatezza). – 1. I membri della
delegazione speciale di negoziazione e dell’organo di
rappresentanza, nonche’ gli esperti che li assistono ed i
rappresentanti dei lavoratori che operano nell’ambito della
procedura per l’informazione e la consultazione non sono
autorizzati a rivelare a terzi notizie ricevute in via
riservata e qualificate come tali dall’organo competente
della SE e delle societa’ partecipanti. Tale divieto
permane anche successivamente alla scadenza del termine
previsto dal mandato. In caso di violazione del divieto,
fatta salva la responsabilita’ civile e quanto previsto
dall’art. 12, si applicano le sanzioni disciplinari
previste dai contratti collettivi applicati.
2. L’organo di vigilanza o di amministrazione della SE
o della societa’ partecipante situato nel territorio
italiano non e’ obbligato a comunicare informazioni che,
secondo criteri obiettivi, siano di natura tale da creare
notevoli difficolta’ al funzionamento della SE, o
eventualmente della societa’ partecipante, o delle sue
affiliate e dipendenze, o da arrecare loro danno.
3. Le parti stipulanti prevedono la costituzione di una
commissione tecnica di conciliazione per le contestazioni
relative alla natura riservata delle notizie fornite e
qualificate come tali, nonche’ per la concreta
determinazione dei criteri obiettivi per l’individuazione
delle informazioni suscettibili di creare notevoli
difficolta’ al funzionamento o all’attivita’ esercitata
dalle imprese affiliate e dipendenze o di arrecare loro
danno.
4. La commissione e’ composta da tre membri
rispettivamente designati:
a) dall’organo di rappresentanza o dai rappresentanti
dei lavoratori che operano nell’ambito della procedura di
informazione e consultazione;
b) dagli organi di direzione o di amministrazione
delle societa’ partecipanti della societa’ europea;
c) dalle parti di comune accordo.
5. In caso di mancato accordo sulla designazione del
terzo membro di cui alla lettera c) del comma 4,
quest’ultimo e’ sorteggiato tra i nominativi compresi in
un’apposita lista di nomi, non superiore a sei,
preventivamente concordata.
6. La commissione conclude i propri lavori entro
quindici giorni dalla data di ricezione del ricorso
proposto dall’organo di cui alla lettera a) del comma 4.»
«Art. 10 (Tutela dei rappresentanti dei lavoratori). –
1. I membri della delegazione speciale di negoziazione, i
membri dell’organo di rappresentanza, i rappresentanti dei
lavoratori che operano nell’ambito di una procedura per
l’informazione e la consultazione e i rappresentanti dei
lavoratori che fanno parte dell’organo di vigilanza o di
amministrazione della SE e che sono impiegati presso la SE,
le sue affiliate o controllate, o dipendenze ovvero una
societa’ partecipante fruiscono, nell’esercizio delle loro
funzioni, della stessa protezione e delle stesse garanzie
previste per i rappresentanti dei lavoratori dalla legge e
dagli accordi e contratti collettivi vigenti negli Stati
membri in cui sono impiegati.
2. Per i rappresentanti di cui al comma 1 tali tutele e
garanzie comportano altresi’ il diritto a permessi
retribuiti per la partecipazione alle riunioni ed il
rimborso dei costi di viaggio e di soggiorno per i periodi
necessari allo svolgimento delle loro funzioni nelle misure
che saranno definite dalle parti stipulanti il contratto
collettivo nazionale di lavoro applicato.
3. Le parti definiscono, nell’ambito dell’accordo di
cui all’art. 4, tutti gli aspetti operativi concernenti
l’esercizio della rappresentanza dei lavoratori nella SE,
nelle sue controllate o dipendenze e nelle societa’
partecipanti.»
«Art. 11 (Sviamento di procedura). – 1. Qualora dopo la
registrazione della societa’ europea intervengano modifiche
sostanziali nella societa’ europea, nelle societa’
partecipanti e nelle affiliate, effettuate con lo scopo di
privare i lavoratori dei loro diritti di coinvolgimento
deve essere posto in essere un nuovo negoziato.
2. Il negoziato e’ avviato su richiesta dei
rappresentanti dei lavoratori delle societa’ sussidiarie o
stabilimenti della societa’ europea e si svolge secondo le
procedure di cui agli articoli da 3 a 7 tenuto conto della
situazione esistente alla data di avvio dei negoziati
inizialmente avviati ai sensi dell’art. 3.»
«Art. 12 (Sanzioni). – 1. Salvo che il fatto
costituisca reato, per la violazione della disposizione di
cui all’art. 8 il direttore generale della Direzione
generale della tutela delle condizioni di lavoro del
Ministero del lavoro e delle politiche sociali, sentite le
parti interessate, valutati i lavori della commissione
tecnica di cui all’art. 8, applica la sanzione
amministrativa del pagamento di una somma di danaro da
1.033 euro a 6.198 euro.
2. Qualora sorgano questioni in ordine all’obbligo
dell’organo di vigilanza o di amministrazione della SE o
della societa’ partecipante di cui all’art. 8 di rendere
disponibili le informazioni sul numero dei lavoratori o
agli obblighi di informazione e consultazione stabiliti
nell’accordo di cui all’art. 4, fatte salve le previsioni
di cui all’art. 8, e’ costituita una commissione di
conciliazione composta da membri nominati dalle parti
interessate, presieduta da un soggetto nominato dalle parti
stesse di comune accordo e costituita secondo le regole
dettate all’art. 8. In caso di mancato accordo fra le parti
entro trenta giorni circa la sussistenza degli obblighi, il
direttore generale della Direzione generale della tutela
delle condizioni di lavoro del Ministero del lavoro e delle
politiche sociali, sentite le parti medesime in
contraddittorio tra loro, accerta l’eventuale inadempienza
e ordina l’adempimento degli obblighi stessi. Qualora non
venga ottemperato all’ordine entro il termine di trenta
giorni, il direttore generale applica a carico del soggetto
inadempiente la sanzione amministrativa da 5.165 euro a
30.988 euro.».
«Allegato I
Parte terza.
Disposizioni di riferimento per la partecipazione
1. La partecipazione dei lavoratori alla SE e’
disciplinata dalle seguenti disposizioni:
a) nel caso di una SE costituita mediante
trasformazione, se le norme vigenti in uno Stato membro in
materia di partecipazione dei lavoratori all’organo di
amministrazione o di vigilanza si applicavano anteriormente
all’iscrizione, tutti gli elementi della partecipazione dei
lavoratori continuano ad applicarsi alla SE. A tal fine, si
applica per quanto possibile la lettera b);
b) negli altri casi di costituzione di una SE i
lavoratori della SE e delle sue affiliate e dipendenze e/o
il loro organo di rappresentanza sono autorizzati ad
eleggere, designare, raccomandare o ad opporsi alla
designazione di un numero di membri dell’organo di
amministrazione o di vigilanza della SE pari alla piu’ alta
quota applicabile nelle societa’ partecipanti prima
dell’iscrizione della SE.
2. Se nessuna delle societa’ partecipanti era soggetta
a disposizioni per la partecipazione prima dell’iscrizione
della SE, non vi e’ l’obbligo di introdurre disposizioni
per la partecipazione dei lavoratori.
3. La ripartizione dei seggi dell’organo di
amministrazione o di quello di vigilanza tra i membri
rappresentanti dei lavoratori nei vari Stati membri o le
modalita’ secondo cui i lavoratori della SE possono
raccomandare la designazione dei membri di detti organi od
opporvisi sono decise dall’organo di rappresentanza in
funzione della proporzione di lavoratori della SE impiegati
in ciascuno Stato membro. Se i lavoratori di uno o piu’
Stati membri non sono soggetti al criterio proporzionale,
l’organo di rappresentanza designa uno dei membri dello
Stato membro in questione, in particolare dello Stato
membro in cui la SE ha la sede sociale, laddove opportuno.
Ciascuno Stato membro puo’ determinare le modalita’ secondo
cui devono essere ripartiti i seggi dell’organo di
amministrazione o di quello di vigilanza che sono ad esso
assegnati.
4. Tutti i membri eletti, designati o raccomandati
dall’organo di rappresentanza o eventualmente dai
lavoratori per l’organo di amministrazione o, se del caso,
di vigilanza della SE, sono membri a pieno titolo di tale
organo, con gli stessi diritti e gli stessi obblighi dei
membri che rappresentano gli azionisti, compreso il diritto
di voto.».
(1) Direttiva (UE) 2019/2121 del Parlamento europeo e del Consiglio del 27 novembre 2019
CAPO -I
Trasformazioni transfrontaliere
Articolo 86 bis
Ambito di applicazione
1.
2.
3.
Gli Stati membri provvedono a che il presente capo non si applichi alle società che si trovino in una delle situazioni seguenti:
società in liquidazione e che hanno iniziato la distribuzione del proprio patrimonio attivo fra i propri azionisti;
società sottoposte a strumenti, poteri e meccanismi di risoluzione di cui al titolo IV della direttiva 2014/59/UE.
4.
Gli Stati membri possono decidere di non applicare il presente capo alle società che sono:
sottoposte a procedure di insolvenza o sottoposte a quadri di ristrutturazione preventiva;
sottoposte a procedure di liquidazione, diverse da quelle di cui al paragrafo 3, lettera a); o
sottoposte a misure di prevenzione della crisi come definite all’articolo 2, paragrafo 1, punto 101, della direttiva 2014/59/UE.
Articolo 86 ter
Definizioni
Ai fini del presente capo si applicano le definizioni seguenti:
“società” una società di capitali di uno dei tipi elencati nell’allegato II che effettua una trasformazione transfrontaliera;
“trasformazione transfrontaliera”: l’operazione mediante la quale una società, senza essere sciolta né sottoposta a liquidazione, pur conservando la propria personalità giuridica, muta il tipo in cui è iscritta nello Stato membro di partenza in uno dei tipi di società elencati nell’ allegato II previsti per le società nello Stato membro di destinazione, nel quale trasferisce almeno la sede sociale;
“Stato membro di partenza”: lo Stato membro nel quale la società è iscritta prima della trasformazione transfrontaliera;
“Stato membro di destinazione”: lo Stato membro nel quale la società trasformata è iscritta in esito alla trasformazione transfrontaliera;
“società trasformata”: una società costituita nello Stato membro di destinazione come conseguenza di una trasformazione transfrontaliera.
Articolo 86 quarter
Procedure e formalità
Nel rispetto del diritto dell’Unione, le procedure e formalità da assolvere ai fini della trasformazione transfrontaliera sono disciplinate dal diritto dello Stato membro di partenza, per la parte finalizzata all’ottenimento del certificato preliminare alla trasformazione, e dal diritto dello Stato membro di destinazione, per la parte successiva al ricevimento di tale certificato.
Articolo 86 quinquies
Progetto di trasformazione transfrontaliera
L’organo di amministrazione o di direzione della società prepara il progetto di trasformazione transfrontaliera. Tale progetto comprende almeno gli elementi seguenti:
il tipo e la denominazione della società nello Stato membro di partenza e l’ubicazione della sua sede sociale in tale Stato membro;
il tipo e la denominazione proposte per la società trasformata nello Stato membro di destinazione e l’ubicazione della sede sociale proposta per tale società in tale Stato membro;
l’atto costitutivo della società nello Stato membro di destinazione, se del caso, e lo statuto, se forma oggetto di un atto separato;
il calendario indicativo proposto per la trasformazione transfrontaliera;
i diritti accordati dalla società trasformata ai soci titolari di diritti speciali o ai possessori di titoli diversi dalle azioni che rappresentano il capitale sociale o le misure proposte nei loro confronti;
le salvaguardie offerte ai creditori, quali garanzie e impegni;
tutti i vantaggi particolari eventualmente attribuiti ai membri degli organi di amministrazione, di direzione, di vigilanza o di controllo della società;
se la società abbia beneficiato di incentivi o sovvenzioni nello Stato membro di partenza nel corso dell’ultimo quinquennio;
i dati sulla liquidazione in denaro offerta ai soci in conformità dell’articolo 86 decies;
le probabili ripercussioni della trasformazione transfrontaliera sull’occupazione;
se del caso, le informazioni sulle procedure secondo le quali sono stabilite, a norma dell’articolo 86 terdecies, le modalità relative al coinvolgimento dei lavoratori nella definizione dei loro diritti di partecipazione nella società trasformata.
Articolo 86 sexies
Relazione dell’organo di amministrazione o di direzione ai soci e ai dipendenti
1.
La relazione illustra in particolare le implicazioni della trasformazione transfrontaliera per l’attività futura della società.
2.
La società può decidere di elaborare un’unica relazione contenente tali due sezioni o elaborare due relazioni separate, contenenti la sezione pertinente, destinate rispettivamente ai soci e ai dipendenti.
3.
La sezione della relazione destinata ai soci illustra, in particolare, gli aspetti seguenti:
la liquidazione in denaro e il metodo utilizzato per determinare tale liquidazione;
le implicazioni della trasformazione transfrontaliera per i soci;
i diritti e i mezzi di ricorso di cui i soci dispongono a norma dell’articolo 86 decies.
4.
5.
La sezione della relazione destinata ai dipendenti illustra in particolare gli aspetti seguenti:
le implicazioni della trasformazione transfrontaliera per i rapporti di lavoro come anche, se del caso, le eventuali misure per salvaguardare tali rapporti;
le eventuali modifiche sostanziali delle condizioni d’impiego applicabili o dell’ubicazione dei centri di attività della società;
in che modo gli elementi di cui alle lettere a) e b) incidono sulle imprese controllate.
6.
7.
8.
9.
10.
Articolo 86 septies
Relazione dell’esperto indipendente
1.
2.
La relazione di cui al paragrafo 1 comprende in ogni caso il parere dell’esperto in merito alla adeguatezza della liquidazione in denaro. Nel valutare la liquidazione in denaro, l’esperto considera l’eventuale prezzo di mercato delle azioni nella società prima dell’annuncio della proposta di trasformazione o il valore della società, prescindendo dall’effetto della trasformazione proposta, calcolato secondo metodi di valutazione generalmente riconosciuti. La relazione deve almeno:
indicare il metodo o i metodi utilizzati per la determinazione della liquidazione in denaro proposta;
precisare se il metodo o i metodi sono adeguati per valutare la liquidazione in denaro, indicare il valore ottenuto utilizzando tali metodi e fornire un parere sull’importanza relativa attribuita a tali metodi nella determinazione della liquidazione; e
descrivere le eventuali difficoltà particolari di valutazione.
L’esperto ha il diritto di ottenere dalla società tutte le informazioni necessarie per l’assolvimento dei propri compiti.
3.
Gli Stati membri possono escludere le società unipersonali dall’applicazione del presente articolo.
Articolo 86 octies
Pubblicità
1.
Gli Stati membri dispongono che i documenti seguenti siano comunicati dalla società e pubblicati nel registro dello Stato membro di partenza almeno un mese prima della data dell’assemblea generale prevista all’articolo 86 nonies:
il progetto di trasformazione transfrontaliera; e
un avviso che informa i soci, i creditori e i rappresentanti dei lavoratori della società o, in mancanza di tali rappresentanti, i lavoratori stessi, della possibilità di presentare alla società, almeno cinque giorni lavorativi prima della data dell’assemblea generale, osservazioni sul progetto di trasformazione transfrontaliera.
Gli Stati membri possono esigere che la relazione dell’esperto indipendente sia comunicata e pubblicata nel registro.
Gli Stati membri provvedono a che la società sia in grado di eliminare le informazioni riservate dalla pubblicazione della relazione dell’esperto indipendente.
I documenti cui è stata data pubblicità in conformità del presente paragrafo sono accessibili anche attraverso il sistema di interconnessione dei registri.
2.
Tuttavia, gli Stati membri non subordinano tale esonero a requisiti o limitazioni diversi da quelli necessari per garantire la sicurezza del sito web e l’autenticità dei documenti, e proporzionati al conseguimento di tali obiettivi.
3.
Ove la società renda disponibili i termini del progetto di trasformazione transfrontaliera a norma del paragrafo 2 del presente articolo, essa trasmette al registro dello Stato membro di partenza, almeno un mese prima della data dell’assemblea generale prevista all’articolo 86 nonies, le informazioni seguenti:
il tipo, la denominazione della società e la sua sede sociale nello Stato membro di partenza nonché il tipo e la denominazione proposti per la società trasformata nello Stato membro di destinazione e la sua sede sociale proposta in tale Stato membro;
il registro presso il quale sono stati depositati gli atti di cui all’articolo 14 riferiti alla società e il relativo numero di iscrizione in tale registro;
l’indicazione delle modalità di esercizio dei diritti da parte dei creditori, dei dipendenti e dei soci; e
l’indicazione del sito web nel quale sono accessibili per via telematica, gratuitamente, il progetto di trasformazione transfrontaliera, l’avviso previsto al paragrafo 1, la relazione dell’esperto e le informazioni esaurienti sulle modalità di cui alla lettera c) del presente paragrafo.
Il registro dello Stato membro di partenza rende disponibili pubblicamente le informazioni di cui ai punti da a) a d) del primo comma.
4.
5.
6.
Gli Stati membri inoltre provvedono a che, per la pubblicità prevista ai paragrafi 1 e 3 e, se applicabile, per la pubblicazione di cui al paragrafo 5, il registro imponga alla società oneri non superiori al recupero dei costi amministrativi di erogazione di tali servizi.
Articolo 86 nonies
Approvazione dell’assemblea generale
1.
2.
3.
4.
5.
Gli Stati membri impediscono che l’approvazione della trasformazione transfrontaliera deliberata dall’assemblea generale possa essere contestata solo per i motivi seguenti:
la liquidazione in denaro a norma dell’articolo 86 quinquies, lettera i), è stata determinata in modo non adeguato; o
le informazioni fornite in merito alla liquidazione in denaro di cui alla lettera a) non sono conformi alle prescrizioni di legge.
Articolo 86 decies
Tutela dei soci
1.
Gli Stati membri possono riconoscere il diritto di cui al primo comma anche ad altri soci della società.
Gli Stati membri possono esigere che l’opposizione esplicita al progetto di trasformazione transfrontaliera, le intenzioni dei soci di esercitare il loro diritto di alienare le loro azioni, o entrambe, siano adeguatamente documentate al più tardi nell’assemblea generale prevista all’articolo 86 nonies. Gli Stati membri possono permettere che la registrazione dell’opposizione al progetto di trasformazione transfrontaliera sia considerata un’adeguata documentazione di un voto contrario.
2.
3.
4.
Gli Stati membri possono prevedere che la decisione finale in merito alla corresponsione di un conguaglio in denaro si applichi a tutti i soci che hanno comunicato la loro decisione di esercitare il diritto di alienare le proprie azioni conformemente al paragrafo 2.
5.
Articolo 86 undecies
Tutela dei creditori
1.
Gli Stati membri provvedono a che, entro tre mesi dalla pubblicazione del progetto di trasformazione transfrontaliera prevista all’articolo 86 octies, il creditore che non è soddisfatto delle garanzie offerte nel progetto di trasformazione transfrontaliera di cui all’articolo 86 quinquies, lettera f), possa rivolgersi alla competente autorità amministrativa o giudiziaria per ottenere garanzie adeguate, a condizione che possa dimostrare, in modo credibile, che, in conseguenza della trasformazione transfrontaliera, il soddisfacimento dei suoi crediti è in pericolo e che la società non ha fornito adeguate garanzie.
Gli Stati membri provvedono a che le garanzie siano subordinate all’efficacia della trasformazione transfrontaliera a norma dell’articolo 86 octodecies.
2.
3.
4.
Articolo 86 duodecies
Informazione e consultazione dei lavoratori
1.
2.
3.
Articolo 86 terdecies
Partecipazione dei lavoratori
1.
2.
Le disposizioni vigenti in materia di partecipazione dei lavoratori, ove esistano, nello Stato membro di destinazione non si applicano se, nei sei mesi precedenti la pubblicazione del progetto di trasformazione transfrontaliera, la società ha alle sue dipendenze un numero medio di lavoratori pari ai quattro quinti della soglia che il diritto dello Stato membro di partenza impone per attivare la partecipazione dei lavoratori ai sensi dell’articolo 2, lettera k), della direttiva 2001/86/CE oppure se la legislazione dello Stato membro di destinazione:
non prevede un livello di partecipazione dei lavoratori almeno identico a quello attuato nella società prima della trasformazione transfrontaliera, misurato con riferimento alla quota di rappresentanti dei lavoratori tra i membri dell’organo di amministrazione o dell’organo di vigilanza o dei rispettivi comitati o del gruppo dirigente competente per i centri di profitto della società, qualora sia prevista la rappresentanza dei lavoratori; oppure
non prevede, per i lavoratori di stabilimenti della società trasformata situati in altri Stati membri, un diritto ad esercitare diritti di partecipazione identico a quello di cui godono i lavoratori impiegati nello Stato membro di destinazione.
3.
Nei casi di cui al paragrafo 2 del presente articolo la partecipazione dei lavoratori nella società trasformata e il loro coinvolgimento nella definizione dei relativi diritti sono disciplinati dagli Stati membri, mutatis mutandis e fatti salvi i paragrafi da 4 a 7 del presente articolo, secondo i principi e le modalità di cui all’articolo 12, paragrafi 2 e 4, del regolamento (CE) n. 2157/2001 e a norma delle disposizioni seguenti della direttiva 2001/86/CE:
articolo 3, paragrafo 1; articolo 3, paragrafo 2, lettera a), punto i); articolo 3, paragrafo 2, lettera b); articolo 3, paragrafo 3; articolo 3, paragrafo 4, prime due frasi; e articolo 3, paragrafi 5 e 7;
articolo 4, paragrafo 1; articolo 4, paragrafo 2, lettere a), g) e h); e articolo 4, paragrafi 3 e 4;
articolo 5;
articolo 6
articolo 7, paragrafo 1, ad eccezione del secondo trattino della lettera b);
articoli 8, 10, 11 e 12; e
allegato, parte terza, lettera a).
4.
Nello stabilire i principi e le modalità di cui al paragrafo 3 gli Stati membri:
conferiscono alla delegazione speciale di negoziazione il diritto di decidere, alla maggioranza dei due terzi dei suoi membri che rappresenti almeno due terzi dei lavoratori, di non avviare negoziati o di porre termine ai negoziati già avviati e di attenersi alle disposizioni in materia di partecipazione vigenti nello Stato membro di destinazione;
possono stabilire, qualora in seguito a negoziati preliminari si applichino le disposizioni di riferimento per la partecipazione e nonostante tali disposizioni, di limitare la quota di rappresentanti dei lavoratori nell’organo di amministrazione della società trasformata. Tuttavia, qualora nella società i rappresentanti dei lavoratori costituiscano almeno un terzo dell’organo di amministrazione o di vigilanza, tale limitazione non può in alcun caso tradursi in una quota di rappresentanti dei lavoratori nell’organo di amministrazione inferiore a un terzo;
provvedono a che le norme sulla partecipazione dei lavoratori applicabili prima della trasformazione transfrontaliera continuino ad applicarsi fino alla data di applicazione delle norme concordate successivamente o, in mancanza di queste, fino all’applicazione di disposizioni di riferimento in conformità dell’allegato, parte terza, lettera a), della direttiva 2001/86/CE.
5.
6.
7.
8.
Articolo 86 quaterdecies
Certificato preliminare alla trasformazione
1.
In tale adempimento delle procedure e delle formalità può rientrare il soddisfacimento o la garanzia delle obbligazioni pecuniarie o non pecuniarie nei confronti di amministrazioni ed enti pubblici, o il rispetto di particolari prescrizioni settoriali, compresa la garanzia degli obblighi derivanti da procedimenti in corso.
2.
Gli Stati membri provvedono a che la domanda di certificato preliminare alla trasformazione presentata dalla società sia corredata:
del progetto di trasformazione transfrontaliera;
della relazione e del parere allegato, se esistente, previsti all’articolo 86 sexies, nonché della relazione prevista all’articolo 86 septies, ove disponibili;
delle eventuali osservazioni presentate conformemente all’articolo 86 octies, paragrafo 1; e
di informazioni sull’approvazione da parte dell’assemblea generale di cui all’articolo 86 nonies.
3.
Gli Stati membri possono esigere che la domanda della società di rilascio del certificato preliminare sia corredata di informazioni supplementari, concernenti segnatamente:
il numero di dipendenti al tempo in cui è stato redatto il progetto di trasformazione transfrontaliera;
l’esistenza di società controllate e la loro rispettiva ubicazione geografica;
informazioni in merito al soddisfacimento degli obblighi della società nei confronti di amministrazioni ed enti pubblici.
Ai fini del presente paragrafo, le autorità competenti possono richiedere ad altre autorità pertinenti le informazioni in questione, qualora esse non siano state fornite dalla società.
4.
5.
6.
Ai fini del controllo previsto al paragrafo 1 l’autorità competente esamina:
tutte le informazioni e tutti i documenti trasmessi all’autorità competente conformemente ai paragrafi 2 e 3;
se del caso, la segnalazione da parte della società dell’avvenuto avvio della procedura di cui all’articolo 86 terdecies, paragrafi 3 e 4.
7.
Gli Stati membri provvedono a che il controllo di cui al paragrafo 1 sia effettuato entro tre mesi dalla data di ricevimento dei documenti e della notizia dell’approvazione della trasformazione transfrontaliera da parte dell’assemblea generale della società. Tale controllo sfocia in uno degli esiti seguenti:
l’autorità competente rilascia il certificato preliminare alla trasformazione se viene stabilito che la trasformazione transfrontaliera soddisfa tutte le condizioni applicabili, e che sono state espletate tutte le procedure e le formalità necessarie;
l’autorità competente non rilascia il certificato preliminare alla trasformazione, informando la società dei motivi della decisione assunta, se viene stabilito che la trasformazione transfrontaliera non soddisfa tutte le condizioni applicabili, o che non sono state espletate tutte le procedure e le formalità necessarie; in tal caso l’autorità competente può dare alla società l’opportunità di soddisfare le condizioni applicabili o di espletare le procedure e formalità entro un lasso di tempo adeguato.
8.
9.
10.
11.
12.
Articolo 86 quindecies
Trasmissione del certificato preliminare alla trasformazione
1.
Gli Stati membri provvedono inoltre a che il certificato preliminare alla trasformazione sia disponibile attraverso il sistema di interconnessione dei registri
2.
Articolo 86 sexdecies
Controllo della legalità della trasformazione transfrontaliera da parte dello Stato membro di destinazione
1.
Tale autorità si accerta in particolare che la società trasformata rispetti le disposizioni del diritto nazionale relative alla costituzione e all’iscrizione delle società nel registro delle imprese e, se applicabile, che siano state stabilite modalità relative alla partecipazione dei lavoratori a norma dell’articolo 86 terdecies.
2.
3.
4.
5.
Articolo 86 septdecies
Iscrizione
1.
2.
Gli Stati membri provvedono a che almeno le informazioni seguenti siano inserite nel rispettivo registro:
nel registro dello Stato membro di destinazione, che l’iscrizione della società trasformata è la conseguenza di una trasformazione transfrontaliera;
nel registro dello Stato membro di destinazione, la data di iscrizione della società trasformata;
nel registro dello Stato membro di partenza, che la cancellazione o la soppressione della società dal registro è la conseguenza di una trasformazione transfrontaliera;
nel registro dello Stato membro di partenza, la data della cancellazione o della soppressione della società dal registro;
nei registri dello Stato membro di partenza e dello Stato membro di destinazione, rispettivamente il numero di iscrizione, la denominazione e il tipo della società e il numero di iscrizione, la denominazione e il tipo della società trasformata.
I registri rendono le informazioni di cui al primo comma disponibili al pubblico e accessibili attraverso il sistema di interconnessione dei registri.
3.
Articolo 86 octodecies
Data di efficacia della trasformazione transfrontaliera
Il diritto dello Stato membro di destinazione determina la data a decorrere dalla quale la trasformazione transfrontaliera acquista efficacia. Tale data è posteriore all’esecuzione del controllo previsto agli articoli 86 quaterdecies e sexdecies.
Articolo 86 novodecies
Effetti della trasformazione transfrontaliera
La trasformazione transfrontaliera comporta, a partire dalla data di cui all’articolo 86 octodecies, gli effetti seguenti:
l’intero patrimonio attivo e passivo della società, compresi tutti i contratti, crediti, diritti e obblighi, appartiene alla società trasformata;
i soci della società continuano a essere soci della società trasformata, a meno che non abbiano alienato le proprie azioni come previsto all’articolo 86 decies, paragrafo 1;
i diritti e gli obblighi della società derivanti da contratti di lavoro o da rapporti di lavoro ed esistenti alla data in cui la trasformazione transfrontaliera acquista efficacia appartengono alla società trasformata.
Articolo 86 vicies
Esperti indipendenti
1.
2.
Gli Stati membri devono disporre di norme atte a garantire:
che l’esperto e la persona giuridica per conto della quale l’esperto opera sia indipendente e non abbia conflitti di interesse con la società che richiede il certificato preliminare alla trasformazione; e
che il parere dell’esperto sia imparziale e obiettivo, e fornito al fine di fornire assistenza all’autorità competente, conformemente ai requisiti di indipendenza e imparzialità previsti dalla legge e dalle norme professionali cui l’esperto è soggetto.
Articolo 86 unvicies
Validità
Non può essere pronunciata la nullità della trasformazione transfrontaliera che ha acquistato efficacia nel rispetto delle procedure previste in recepimento della presente direttiva.
Il primo comma non incide sui poteri degli Stati membri, tra l’altro, in materia di diritto penale, prevenzione del, e lotta al, finanziamento del terrorismo, diritto sociale, fiscalità e applicazione della legge, di imporre misure e sanzioni ai sensi del diritto nazionale dopo la data alla quale la trasformazione transfrontaliera ha acquistato efficacia.
